2023-700318

第２ 本件特許発明

本件特許の請求項１ないし３に係る発明（以下、順に「本件特許発明１」のようにいい、総称して「本件特許発明」という。）は、それぞれ、本件特許の願書に添付した特許請求の範囲の請求項１ないし３に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。

「【請求項１】

内水相（Ｗ１）、油相（Ｏ）及び外水相（Ｗ２）から構成されるＷ１／Ｏ／Ｗ２型乳化食品であって、

（１）乳化食品の全重量に対する油相の量は、５重量％以上、３５重量％以下であり、

（２）内水相（Ｗ１）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１重量部以上、０．００２５重量部以下の酢酸エチルを含有し、

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（３）外水相（Ｗ２）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１８重量部以下の酢酸エチルを含有する、乳化食品であって、

乳化食品は、酢酸１重量部あたり、０．００２重量部以上、０．００３５重量部以下の酢酸エチルを含有し、

乳化食品中の酢酸濃度は、０．１重量以上、５重量％以下である、乳化食品。

【請求項２】

（２）内水相（Ｗ１）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１６重量部以上、０．００２５重量部以下の酢酸エチルを含有し、

乳化食品は、酢酸１重量部あたり、０．００２４重量部以上、０．００３２重量部以下の酢酸エチルを含有する、請求項１に記載の乳化食品。

【請求項３】

乳化食品が、半固体状ドレッシングまたはサラダクリーミードレッシングである、請求項１又は２に記載の乳化食品。」

第４ 当審の判断

１ 証拠に記載された事項等

（１）甲１に記載された事項等

ア 甲１に記載された事項

甲１には、「Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料」に関して、おおむね次の事項が記載されている。なお、下線は当審で付したものである。

・「【請求項１】

外水相に油相の油滴が分散し、該油相に内水相の水滴が分散しているＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料であって、

該Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料が、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル、有機酸、食用油脂１５質量％以上３０質量％未満、食塩１～６質量％を含有し、

内水相が増粘剤を含有し

外水相が卵黄を含有し、

内水相における水分量が、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の４０～６０質量％、

外水相における水分量が、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の１０質量％未満、

外水相に分散している油相の油滴の平均粒子径が１０～２５μｍであり、

粒子径３μｍを超える内水相の水滴の含有数が５以下又は０である粒子径１０μｍ以上の油相の油滴を含有し

Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の粘度（２５℃）が４～８００Ｐａ・ｓである、

Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料。」

・「【０００８】

本発明は、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料において、酸味を抑制し、油脂特有のコク味が強く感じられるようにすること、また、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の乳化安定性を高めると共に、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料を使用した食品からの離水を効果的に抑制することを課題とする。」

・「【００１２】

本発明のＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料によれば、食用油脂の含有量が１５質量％以上３０質量％未満と低いので、低カロリーの乳化調味料となり、乳化調味料の材料コストも低下する。

【００１３】

また、外水相における水分量がＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の１０質量％未満と低いので、本発明のＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料の食味は、有機酸による酸味が抑えられ、油脂特有のコク味が強く感じられるものとなる。さらに、外水相に含まれる水分量が少ないことにより外水相に含まれる食塩量も少なくなるので、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料を食品に適用した場合の食品からの離水を抑制することができる。」

・「【００２５】

２．内水相の成分

内水相は、水、増粘剤、有機酸及び食塩その他の調味料等を含有することができる。

・・・（略）・・・

【００３２】

2-2 有機酸

内水相Ｗ１に含有させる有機酸としては、食用として供されるものであれば特に限定するものではないが、例えば、食酢、酢酸、クエン酸、コハク酸、乳酸、グルコン酸などを挙げることができる。このうち、食酢としては、醸造酢、ワインビネガーなどを使用することができる。

【００３３】

内水相Ｗ１における有機酸の含有量は、乳化調味料Ａの全体に対して０．２～２％とすることができ、さらに０．５～１．５％とすることができる。有機酸の含有量が前記数値の範囲であることにより、風味が良好であり、微生物の繁殖を抑制し、かつ、油相Ｏの油滴Ｐの安定化および内水相Ｗ２の水滴Ｑの微細化に寄与することができる。

また、食感および離水抑制効果が優れている点で、有機酸全量に対する内水相Ｗ１の有機酸含有量の質量比が７０／１００～９０／１００であるとよく、さらに７５／１００～９０／１００であるとよい。」

・「【００３７】

３．外水相の成分

外水相Ｗ２は、水及び卵黄を含有し、さらに、有機酸、増粘剤、卵白、食塩その他の調味料等を含有することができる。

・・・（略）・・・

【００４０】

3-2 有機酸

外水相Ｗ２には、内水相Ｗ１について記載した上述の有機酸を含有させることができる。ただし、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａの酸味を抑える点から、外水相Ｗ2における有機酸の含有量は、内水相Ｗ１における有機酸の含有量よりも少なくすることが好ましく、特に、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａ全体に対して０．１～０．５％とすることができ、さらに０．２～０．４％とすることができる。有機酸の含有量が前記数値の範囲であることにより、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａの酸味が適度に感じられて風味が良好であり、微生物の繁殖を抑制することができ、かつ、油相Ｏの油滴Ｐの安定化および内水相Ｗ２の水滴Ｑの微細化に寄与することができる。

また、食感および離水抑制効果が優れている点で、有機酸全量に対する外水相Ｗ２の有機酸含有量の質量比が１０／１００～３０／１００であるとよく、さらに１０／１００～２５／１００であるとよい。」

・「【００５０】

４．油相の成分

油相Ｏは、食用油脂及びポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを含有することができる。」

・・・（略）・・・

【００５３】

4-2 ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル

ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルは、本発明のＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａにおいて乳化剤として機能し、食用油脂と共に油相Ｏを形成する。

・・・（略）・・・

【００５５】

また、油相Ｏにおけるポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルの含有量は、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａに対して０．１～５％とすることができ、特に、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａの乳化安定性を高めると共に、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料Ａを使用した食品からの離水を効果的に抑制することができる点から、０．５～３％とすることができる。」

イ 甲１に記載された発明

甲１に記載された事項を、特に【請求項１】に関して整理すると、甲１には次の発明（以下、「甲１発明」という。）が記載されていると認める。

＜甲１発明＞

「外水相に油相の油滴が分散し、該油相に内水相の水滴が分散しているＷ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料であって、

該Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料が、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル、有機酸、食用油脂１５質量％以上３０質量％未満、食塩１～６質量％を含有する、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化調味料。」

（２）甲２に記載された事項

甲２には、「マイルドホワイトビネガー」に関して、おおむね次の事項が記載されている。

・「【請求項１】 酢酸１００重量部あたり、０．０４～０．４容量部の酢酸エチル、０．０１～１．３３容量部のエチルアルコール及び０．００００７～０．００７重量部のクエン酸を含有することを特徴とするマイルドホワイトビネガー。」

・「【０００６】

【発明が解決しようとする課題】本発明の目的は、刺激臭が弱く、かつ刺激味が軽減された高酸度のマイルドホワイトビネガーを提供することにあり、乳化タイプのドレッシング等の製造に用いた場合に、該ドレッシング等の香味をマイルドにすることができるホワイトビネガーを提供することにある。」

・「【００３４】実施例１

（１）ホワイトビネガーの製造

５Ｌ容のジャーファーメンターに下記組成の原料液を発酵槽容積の約半分に相当する量仕込み、これに凍結保存してあったアセトバクター・アルトアセチゲネスＭＨ－２４（ＦＥＲＭ ＢＰ－４９１）を接種し、酢酸発酵を開始した。発酵は、通気攪拌を行う深部発酵法を採用して行った。なお、他の条件は、温度３０℃、回転数６００ｒｐｍ、通気量０．１５ｖｖｍとした。

【００３５】〔原料液の組成〕

酵母エキス（粉）： ０．２％（ｗ／ｖ）

グルコース（粉）： ０．２％（ｗ／ｖ）

【００３６】菌体の明らかな増殖が認められ、残留エタノール濃度が２％（ｖ／ｖ）になった段階で、下記組成の原料液（以下、５０％エタノール含有液と称する。）を流加し、発酵液のエタノール濃度が１～２％（ｖ／ｖ）の範囲となるように制御した。

【００３７】〔原料液の組成〕

酵母エキス（粉）： ０．２％（ｗ／ｖ）

グルコース（粉）： ０．２％（ｗ／ｖ）

・・・（略）・・・

【００３９】発酵液を遠心分離及び０．４５μｍのフィルターを通過させることによって酢酸菌体等を除去した。得られた発酵液の酸度を１５％に調整し、３０℃で１ヶ月熟成したものを試料１（本発明品１）とした。また、上記原料液において、酵母エキスを他の市販品に代え、かつ酢酸発酵の終了をエタノール濃度が０．１７％（ｖ／ｖ）になった時点とし、除菌発酵液の熟成を２℃で２週間行ったものを試料２（本発明品２）とした。

【００４０】・・・（略）・・・これら各試料の分析値を第１表に示す。

【００４１】

【表１】

［図：0001398330000001.jpg］

【００４２】注）第１表中の（ ）内の数値は、酢酸（ｗ／ｖ）を１００重量部とした場合の相対比率の数値を示す。

【００４３】（２）マヨネーズの製造

上記（１）で得た各試料（いずれも酸度１５％のホワイトビネガー）を用い、以下の処方により、マヨネーズを製造した。

【００４４】〔処方〕

水 ： ３０．０ｍｌ

【００４５】まず、卵黄と精製塩を混合し、細かく攪拌しながらサラダ油を滴下し、硬くなってきたところで、一旦、滴下を止め、上記（１）で得た醸造酢と水の混合物を少量づつ加えた。その後、残りのサラダ油及び白コショウを攪拌しながら加えてマヨネーズを得た。」

（３）甲３に記載された事項

甲３には、「半固体状ドレッシング」、「マヨネーズ」及び「サラダクリーミードレッシング」の定義が記載されている。

２ 申立理由１（明確性要件）について

（１）明確性要件の判断基準

特許を受けようとする発明が明確であるかは、特許請求の範囲の記載だけではなく、願書に添付した明細書の記載及び図面を考慮し、また、当業者の出願時における技術常識を基礎として、特許請求の範囲の記載が、第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるか否かという観点から判断されるべきである。

そこで、検討する。

（２）明確性要件の判断

本件特許の請求項１ないし３（以下、順に「請求項１」のようにいう。）の記載は、上記第２のとおりである。

そして、請求項１の「（２）内水相（Ｗ１）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１重量部以上、０．００２５重量部以下の酢酸エチルを含有し」及び「（３）外水相（Ｗ２）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１８重量部以下の酢酸エチルを含有する」という記載における「酢酸」は、「酢酸」自体を意味するものであることは当業者に明らかであるし、上記記載における「酢酸１重量部あたり」は、「乳化食品に含まれる酢酸１重量部あたり」を意味するものであることは、本件特許の発明の詳細な説明の【００１２】、【００１４】及び実施例に関する記載を考慮すれば、当業者に明らかである。

また、請求項２の「（２）内水相（Ｗ１）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１６重量部以上、０．００２５重量部以下の酢酸エチルを含有し」という記載における「酢酸」及び「酢酸１重量部あたり」についても同様である。

さらに、他に請求項１ないし３に、それ自体不明確な記載はない。

したがって、本件特許発明１ないし３に関して、特許請求の範囲の記載は、特許請求の範囲の記載だけではなく、願書に添付した明細書の記載及び図面を考慮し、また、当業者の出願時における技術常識を基礎として第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるとはいえない。

（３）特許異議申立人の主張について

特許異議申立人の申立理由１の主張について検討する。

請求項１及び２に記載された「酢酸」及び「酢酸１重量部あたり」の意味は、上記（２）のとおりであり、本件特許発明１ないし３に関して、特許請求の範囲の記載は、第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるとはいえない。

したがって、申立理由１の主張は採用できない。

（４）申立理由１についてのむすび

したがって、本件特許の請求項１ないし３に係る特許は、特許法第３６条第６項第２号に規定する要件を満たしていない出願に対してされたものであるとはいえないから、同法第１１３条第４号に該当せず、申立理由１によっては取り消すことはできない。

３ 申立理由２（甲１に基づく進歩性）について

（１）本件特許発明１について

ア 対比

本件特許発明１と甲１発明を対比する。

甲１発明における「外水相」は本件特許発明１における「外水相（Ｗ２）」に相当し、以下同様に、「油相」は「油相（Ｏ）」に、「内水相」は「内水相（Ｗ１）」に、「Ｗ／Ｏ／Ｗ型調味料」は「Ｗ１／Ｏ／Ｗ２型乳化食品」に、それぞれ相当する。

甲１発明における「油相」は「食用油脂」及び「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」から形成されるものである（甲１の【００５０】及び【００５３】）ところ、甲１発明は「食用油脂」を「１５質量％以上３０質量％未満」含有するものであり、甲１発明における「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」の含有量は「０．１～５％」である（同【００５５】）から、甲１発明は、本件特許発明１における「乳化食品の全重量に対する油相の量は、５重量％以上、３５重量％以下であり」という発明特定事項を充足する。

したがって、両者は次の点で一致する。

＜一致点＞

「内水相（Ｗ１）、油相（Ｏ）及び外水相（Ｗ２）から構成されるＷ１／Ｏ／Ｗ２型乳化食品であって、

（１）乳化食品の全重量に対する油相の量は、５重量％以上、３５重量％以下である、乳化食品。」

そして、両者は次の点で相違する。

＜相違点１＞

本件特許発明１においては、「（２）内水相（Ｗ１）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１重量部以上、０．００２５重量部以下の酢酸エチルを含有し、

（３）外水相（Ｗ２）は、酢酸及び酢酸１重量部あたり、０．００１８重量部以下の酢酸エチルを含有する、乳化食品であって、

乳化食品は、酢酸１重量部あたり、０．００２重量部以上、０．００３５重量部以下の酢酸エチルを含有し」と特定されているのに対して、甲１発明においては、そのようには特定されていない点。

＜相違点２＞

本件特許発明１においては、「乳化食品中の酢酸濃度は、０．１重量以上、５重量％以下である」と特定されているのに対して、甲１発明においては、そのようには特定されていない点。

イ 判断

相違点１について検討する。

甲１には、「酢酸エチル」に関する記載は全くなく、ましてや、甲１発明における「外水相」及び「内水相」に「酢酸エチル」を所定の数値範囲内の量含有させることは記載も示唆もされていない。

また、甲１には、甲２に「本発明品１」及び「本発明品２」として記載された「マイルドホワイトビネガー」を用いることの動機付けとなる記載もない。

甲２には、「本発明品１」及び「本発明品２」として記載された「マイルドホワイトビネガー」が酢酸エチルを含有することが記載されているにとどまり、甲１発明における「外水相」及び「内水相」に「酢酸エチル」を所定の数値範囲内の量含有させることの動機付けとなる記載はないし、「本発明品１」及び「本発明品２」として記載された「マイルドホワイトビネガー」を甲１発明に用いることの動機付けとなる記載もない。

甲３には、「半固体状ドレッシング」、「マヨネーズ」及び「サラダクリーミードレッシング」の定義が記載されているにすぎない。

すなわち、甲１発明において、相違点１に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用する動機付けとなる記載は、甲１ないし３のいずれにもない。

したがって、甲１ないし３に記載された事項を考慮しても、甲１発明において、相違点１に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。

そして、本件特許発明１の奏する「低カロリーでありながら酸味の抑制されたキレのある乳化食品を提供することができる」（本件特許の発明の詳細な説明の【０００８】）という効果は、甲１発明及び甲１ないし３に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著なものである。

ウ 特許異議申立人の主張について

特許異議申立人の特許異議申立書第１１ないし１９ページにおける主張は、おおむね、甲１発明に甲２に「本発明品１」及び「本発明品２」として記載された「マイルドホワイトビネガー」を適用した場合に、相違点１に係る本件特許発明１の発明特定事項を満たすようになる又は相違点１に係る本件特許発明１の発明特定事項を満たすようにすることは当業者が容易に想到し得るというものであるが、上記イのとおり、甲１発明に甲２に記載された事項を適用する動機付けはないから、該主張は採用できない。

エ まとめ

したがって、他の相違点について検討するまでもなく、本件特許発明１は甲１発明及び甲１ないし３に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。

（２）本件特許発明２及び３について

本件特許発明２及び３は、請求項１を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものであるから、本件特許発明１と同様に、甲１発明及び甲１ないし３に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。

（３）申立理由２についてのむすび

したがって、本件特許発明１ないし３は特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるとはいえないから、本件特許の請求項１ないし３に係る特許は、同法第１１３条第２号に該当せず、申立理由２によっては取り消すことはできない。

第５ 結語

上記第４のとおり、本件特許の請求項１ないし３に係る特許は、特許異議申立書に記載した申立ての理由によっては、取り消すことはできない。

また、他に本件特許の請求項１ないし３に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。

よって、結論のとおり決定する。