2024-700561

特許第７３９７６１３号発明「油脂組成物」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

結 論 特許第７３９７６１３号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１ないし５〕について訂正することを認める。 特許第７３９７６１３号の請求項１ないし５に係る特許を維持する。

理 由 第１ 手続の経緯 特許第７３９７６１３号（以下、「本件特許」という。）の請求項１ないし５に係る特許についての出願は、令和１年９月３０日を出願日とする出願であって、令和５年１２月５日にその特許権の設定登録（請求項の数５）がされ、同年同月１３日に特許掲載公報が発行され、その後、その特許に対し、令和６年６月１２日に特許異議申立人 金山 愼一（以下、「特許異議申立人」という。）から特許異議の申立て（対象請求項：請求項１ないし５）がされ、同年８月２日付けで取消理由が通知され、同年１０月４日に特許権者 ミヨシ油脂株式会社から訂正請求がされるとともに意見書が提出され、同年同月２１日付けで訂正請求があった旨の通知（特許法第１２０条の５第５項）がされ、それに対して、特許異議申立人から応答がなかったものである。 第２ 本件訂正について １ 訂正の内容 令和６年１０月４日にされた訂正請求による訂正（以下、「本件訂正」という。）の内容は、次のとおりである。下線は訂正箇所を示すものである。 （１）訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１に「油脂、ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」と記載されているのを、「油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、」に訂正する。併せて請求項１の記載を直接又は間接的に引用する請求項２ないし５も同様に訂正する。 （２）訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項１に「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して５～６０質量％であり、」と記載されているのを、「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり、」に訂正する。併せて請求項１の記載を直接又は間接的に引用する請求項２ないし５も同様に訂正する。 （３）訂正事項３ 特許請求の範囲の請求項１に「前記油脂中の乳脂肪の含有量が８５質量％以下である」と記載されているのを、「前記油脂中の乳脂肪の含有量が６～４０質量％である」に訂正する。併せて請求項１の記載を直接又は間接的に引用する請求項２ないし５も同様に訂正する。 ２ 訂正の目的、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内か否か及び特許請求の範囲の拡張・変更の存否 （１）請求項１についての訂正について 訂正事項１による請求項１についての訂正は、「油中水型」、「水中油型」、「油中水中油型」及び「水中油中水型」のいずれか特定されていなかった「油脂組成物」を「油中水型」の「油脂組成物」に特定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 訂正事項２による請求項１についての訂正は、「エステル交換油脂の含有量」をより狭い範囲に限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 訂正事項３による請求項１についての訂正は、「油脂中の乳脂肪の含有量」をより狭い範囲に限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項１ないし３による請求項１についての訂正は、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 （２）請求項２ないし５についての訂正について 訂正事項１ないし３による請求項２ないし５についての訂正は、請求項１についての訂正と同様に特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項１ないし３による請求項２ないし５についての訂正は、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 ３ むすび 以上のとおり、訂正事項１ないし３による請求項１ないし５についての訂正は、いずれも、特許法１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものである。 また、訂正事項１ないし３による請求項１ないし５についての訂正は、いずれも、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５及び６項の規定に適合する。 なお、訂正前の請求項１ないし５は一群の請求項に該当するものであり、訂正事項１ないし３による請求項１ないし５についての訂正は、それらについてされたものであるから、一群の請求項ごとにされたものであり、特許法第１２０条の５第４項の規定に適合する。 また、特許異議の申立ては、訂正前の請求項１ないし５に対してされているので、訂正を認める要件として、特許法第１２０条の５第９項において読み替えて準用する同法第１２６条第７項に規定する独立特許要件は課されない。 したがって、本件訂正は適法なものであり、結論のとおり、本件特許の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１ないし５〕について訂正することを認める。 第３ 本件特許発明 上記第２のとおりであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る発明（以下、順に「本件特許発明１」のようにいい、総称して「本件特許発明」という。）は、それぞれ、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲の請求項１ないし５に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。 「【請求項１】 油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が６～４０質量％であることを特徴とする油脂組成物。 【請求項２】 マルトールを１．０～１７ｐｐｍ含むことを特徴とする請求項１の油脂組成物。 【請求項３】 前記エステル交換油脂のヨウ素価が２０～３３であることを特徴とする請求項１の油脂組成物。 【請求項４】 糖と濃縮乳の加熱混合物を含むことを特徴とする請求項１から３のいずれかの油脂組成物。 【請求項５】 前記ストロベリーフラノンと前記マルトールの配合比（ストロベリーフラノン／マルトール）が、０．００５～０．１５であることを特徴とする請求項２から４のいずれかの油脂組成物。」 第４ 特許異議申立書に記載した特許異議申立ての理由の概要等 令和６年６月１２日に特許異議申立人が提出した特許異議申立書（以下、「特許異議申立書」という。）に記載した特許異議申立ての理由の概要及び証拠方法は次のとおりである。 １ 申立理由１－１（明確性要件、サポート要件及び実施可能要件） 本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、下記の点で特許法第３６条第６項第１及び２号並びに同条第４項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであるから、同法第１１３条第４号に該当し取り消すべきものである。 （１）本件特許発明の「油脂組成物」は、食品用途に限定されてもおらず、如何なる油脂組成物まで含まれるかが明らかではないため、明確ではない。 「油脂組成物」は、本件特許明細書中に明確に定義されていない。 しかし、本件特許明細書中の記載、特に【００３６】の記載を参酌すると、「油脂組成物」は、例えば「油相と水相を加熱下で混合し乳化して急冷捏和した油脂組成物」などを意味すると解され、当該油脂組成物を加工して利用される「食品」は含まれない。 【００３６】の記載に基づけば、「油脂組成物」は、例えば、油相と水相を加熱下で混合し乳化して急冷捏和したものなどを意味すると解される。 それに対して、【００３６】の記載中、「油脂組成物」を加工して利用されるマーガリン、バタークリーム、ショートニング、ホイップクリームなどは、「油脂組成物」と異なる加工品として記載されているため、「油脂組成物」ではないことを示唆しているように思われるが、【００４８】、【００５３】、【００５４】、【００５８】及び【００６１】の記載によると、マーガリン、バタークリーム及びショートニングは、「油脂組成物」である。 以上の通り、本件特許発明の「油脂組成物」は明確ではないため、本件特許発明１ないし５は明確性要件に違反する。 （２）本件特許発明の課題は、「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを実現することができる油脂組成物を提供すること」（【０００６】）である。 本件特許の請求項１の記載によれば、「油脂組成物」は、本件特許発明の構成要件を満足する限り、食品用途に限定されず、如何なる油脂組成物をも含むものである。 しかし、本件特許明細書には、上記の通り、例えば、乳化して急冷捏和した油脂組成物等しか記載されておらず、乳化して急冷捏和した油脂組成物等が本件特許発明の課題を解決することしか記載されていない。 従って、本件特許発明１ないし５は、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 ２ 申立理由１－２（サポート要件及び実施可能要件） 本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、下記の点で特許法第３６条第６項第１号及び同条第４項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであるから、同法第１１３条第４号に該当し取り消すべきものである。 （１）呈味素材Ａ～Ｅ 本件特許明細書に記載された実施例の油脂組成物はすべて、表1に記載された牛乳の加工品である呈味素材Ａ～Ｅ（微量のストロベリーフラノン及びマルトールを含む素材）を添加したもののみである。 本件特許明細書には、本件特許発明で必須要件となっている「ストロベリーフラノン」及び「マルトール」そのものを添加して、本件特許発明の課題を解決したことを明らかにする実施例は、全く存在しない。 呈味素材Ａ～Ｅ等の牛乳の加工品には、微量のストロベリーフラノン及びマルトールよりも多量に含まれる極めて多数の揮発性フレーバー成分が含まれることが知られている（例えば、甲第６及び７号証）。 本件特許明細書の実施例で用いられた呈味素材Ａ～Ｅには、微量のストロベリーフラノン及びマルトールだけではなく、より大量に含まれる極めて多数の芳香フレーバー化合物が含まれていることは当業者には明らかである。 本件特許明細書の実施例を見た当業者は、より大量に含まれる極めて多数の芳香フレーバー化合物が含まれているにも関わらず、微量のストロベリーフラノン及びマルトールによってのみ、本件特許発明の課題（良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現）が解決されるとは、決して考えることはない。 以上の通り、本件特許発明１ないし５は、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 （２）油脂組成物中の油脂の含有量 本件特許の請求項１ないし５には、「油脂組成物」中に含まれる油脂の含有量は特定されていない。 本件特許明細書中の実施例には、「油分（組成物中）」が、例えば表２のマーガリンは、４２～８０％、表３のバタークリームは、６０～８０％、表５のホイップクリームは、２９．１２～３３．６１％含まれる油脂組成物しか記載されていない。 それに対して、本件特許発明の「油脂組成物」は、実施例に記載された油脂組成物と大きく異なって、例えば油脂組成物中に油脂を僅か０．００１ｐｐｍ未満しか含まない油脂組成物をも包含するものである。 従って、本件特許発明１ないし５は、僅かの油脂しか含まない油脂組成物をも含むため、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 （３）ラウリン系油脂とパーム系油脂の比率 本件特許の請求項１ないし５には、「ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂」における「ラウリン系油脂とパーム系油脂の比率」は特定されていない。 本件特許発明の「油脂組成物」には、「ラウリン系油脂とパーム系油脂の比率」が、油脂１と油脂２の比率と大きく相違する、例えば１０：９０、１：９９、更には０．００１：９９．９９９である油脂組成物、及び９０：１０、９９：１、更には９９．９９９：０．００１である油脂組成物等が含まれる。本件特許発明から除外された実施例２０の油脂組成物に近い、これらの油脂組成物も、本件特許発明の課題を解決することができるかは、本件特許明細書からは明らかではない。 従って、本件特許発明１ないし５は、「ラウリン系油脂とパーム系油脂の比率」が実施例１～１９と２１から大きく異なる油脂組成物を含むため、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 （４）エステル交換油脂の含有量 本件特許の請求項１ないし５に、「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の量に対して５～６０質量％であり」と規定されている。 表２～表５で評価された油脂組成物におけるエステル交換油脂の含有量は以下の通りである。 表２（クッキーの評価） ：２７～４７．５質量％ 表３（バタークリームの評価） ：４０質量％ 表４（食パンの評価） ：２５～３５質量％ 表５（ホイップクリームの評価）：８．６～３１．５質量％ 以上の通り、各食品ごとに、評価された含有量と相違する、５～６０質量％の範囲内のエステル交換油脂の含有量でも、「良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現」の課題が解決されるかは、本件特許明細書から明らかではない。更に、表２～表５の食品以外の食品、例えばマドレーヌやケーキスポンジなどでも、５～６０質量％の範囲内のエステル交換油脂の含有量で、「良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現」の課題が解決されるかは、本件特許明細書から明らかではない。 従って、本件特許発明１ないし５は、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 （５）クッキー及び食パンの評価 本件特許明細書の実施例を見ると、本件特許発明の課題における「良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現」とは、本件特許発明の油脂組成物自体が奏する作用ではなく、本件特許発明の油脂組成物を加工して利用される食品が奏する作用である。 実施例又は比較例に記載された配合比ではなく、より多量の又はより少量の本件特許発明の油脂組成物を用いてクッキー及び食パンを調製した場合、「良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現」の課題を解決することができる又はできない可能性があると思われる。 表２の下段の「クッキー」の評価、及び表４の下段の「食パン」の評価に基づくだけでは、実施例又は比較例の油脂組成物が「良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさの実現」の課題が解決される又はされないと判断することはできない。 従って、本件特許発明１ないし５は、発明の詳細な説明に記載したものではなく、発明の詳細な説明の記載が当業者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものではないため、サポート要件及び実施可能要件を満たさない。 ３ 申立理由２－１（甲第１号証に基づく新規性・進歩性） 本件特許発明１ないし５は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった下記の甲第１号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、甲第１号証に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（以下、「当業者」という。）が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。 ４ 申立理由２－２（甲第１０号証に基づく新規性・進歩性） 本件特許発明１、３及び５は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった下記の甲第１０号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、本件特許発明１ないし５は、甲第１０号証に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。 ５ 申立理由２－３（甲第１２号証に基づく新規性・進歩性） 本件特許発明１、２、４及び５は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった下記の甲第１２号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、本件特許発明１ないし５は、甲第１２号証に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。 ６ 証拠方法 甲第１号証：特開２０１８－６８１３８号公報 甲第２号証：映像情報メディア学会誌、Vol.65、No.11、p.1575-1579（2011） 甲第３号証：特開２００６－３４１０２号公報 甲第４号証：国際公開第２０１６／２０３８１７号 甲第５号証：特開２０１７－１２５号公報 甲第６号証：J.Agric.Food Chem., 2002,Vol.50,p.305-312 甲第７号証：J.Agric.Food Chem., 2001,Vol.49,p.2948-2953 甲第８号証：日本調理科学会誌、Vol. 46、No. 4、p.308-311（2013） 甲第９号証：特表２０１０－５３２９９０号公報 甲第１０号証：特開２０１５－１５６８５５号公報 甲第１１号証：J.Dairy Sci.,Vol.87,p.4057-4063（2004） 甲第１２号証：特開２０１０－２２３０５号公報 甲第１３号証：特開２０１６－２０２１６９号公報 甲第１４号証：特開２０１５－１４２５６８号公報 甲第１５号証：特開２０１５－１４２５６７号公報 甲第１６号証：特開２０１５－１４２５７０号公報 甲第１７号証：特開２０１５－１４２５６９号公報 甲第１８号証：特開２０１９－８５５６４号公報 甲第１９号証：特開２０１７－７９７３７号公報 甲第２０号証：特開２０１８－６８１５２号公報 甲第２１号証：特開２０１７－２２１１７４号公報 甲第２２号証：特開２０１６－２０８９７３号公報 証拠の表記は、特許異議申立書の記載におおむね従った。以下、順に「甲１」のようにいう。 第５ 取消理由の概要 令和６年８月２日付けで通知された取消理由（以下、「取消理由」という。）の概要は次のとおりである。 １ 取消理由１（甲１に基づく新規性・進歩性） 本件特許の請求項１ないし３及び５に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった甲１に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、本件特許の請求項１ないし５に係る発明は、甲１に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。なお、該取消理由１は申立理由２－１のうちの請求項１ないし３及び５に対する新規性並びに請求項１ないし５に対する進歩性とおおむね同旨である。 ２ 取消理由２（甲１０に基づく新規性・進歩性） 本件特許の請求項１ないし３及び５に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった甲１０に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、本件特許の請求項１ないし５に係る発明は、甲１０に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。なお、該取消理由２は申立理由２－２を包含する。 ３ 取消理由３（甲１２に基づく新規性・進歩性） 本件特許の請求項１、２及び５に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった甲１２に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるか、本件特許の請求項１ないし５に係る発明は、甲１２に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し取り消すべきものである。なお、該取消理由３は申立理由２－３のうちの請求項１、２及び５に対する新規性並びに請求項１ないし５に対する進歩性とおおむね同旨である。 第６ 取消理由についての当審の判断 １ 取消理由１（甲１に基づく新規性・進歩性）について （１）甲１に記載された事項等 ア 甲１に記載された事項 甲１には、「可塑性油脂組成物とそれを用いたマーガリン、スプレッド、バタークリーム」に関しておおむね次の事項が記載されている。下線は当審で付したものと予め付されたものである。他の文献について同様。 ・「【請求項１】 グリセリンを含有し、 トリグリセリドの２位に結合されたオレイン酸の合計質量が、油脂の２位構成脂肪酸全体の質量に対して３７～５７質量％である可塑性油脂組成物。」 ・「【請求項３】 前記油脂が、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を４～４０質量％含有する請求項１または２に記載の可塑性油脂組成物。」 ・「【００１２】 本発明は、以上の通りの事情に鑑みてなされたものであり、ケーキやパン等の製菓製パンの生地に練り込んで焼成した場合に、シトリを生地に付与することができ、さらに、バタークリームやスプレッドに用いた場合に、瑞々しく、しかもコク味が良好なものとすることができる可塑性油脂組成物とそれを用いた食品を提供することを課題としている。」 ・「【００４５】 本発明の可塑性油脂組成物の製造に用いられる油脂としては、特に限定されるものではないが、パーム油、パーム核油、ヤシ油、菜種油、大豆油、綿実油、ヒマワリ油、米油、コーン油、サフラワー油、オリーブ油、ゴマ油、シア脂、サル脂、マンゴー油、イリッペ脂、カカオ脂、豚脂（ラード）、牛脂、乳脂、それらの分別油、加工油（硬化およびエステル交換反応のうち１つ以上の処理がなされたもの）等が挙げられる。飽和脂肪酸の含有量およびトリグリセリドの２位に結合されたラウリン酸やオレイン酸の含有量などを適宜調整するために、これらの油脂は、１種単独で使用してもよく、２種以上を組み合わせて使用してもよい。 【００４６】 また、本発明の可塑性油脂組成物およびこれを用いた食品に使用される油脂においては、ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換油脂（ａ）を４～４０質量％含有することが好ましく、５～３０質量％であることが、より好ましく考慮される。」 ・「【００４７】 エステル交換油脂（ａ）の原料であるラウリン系油脂（ａ１）は、全構成脂肪酸中のラウリン酸含有量が３０質量％以上の油脂であり、例えば、パーム核油、ヤシ油、これらの分別油、硬化油などが挙げられ、これらは１種単独で使用してもよく２種以上を組み合わせて使用してもよい。これらのラウリン系油脂（ａ１）のうち、ヤシ油に比べて融点が高く、高融点のエステル交換油脂（ａ）を容易に得ることができる点を考慮すると、パーム核油、その分別油や硬化油が好ましい。硬化油の場合、水素添加量によってトランス脂肪酸の含有量が増加する虞があるため、硬化油を用いる場合には微水素添加したものか、低温硬化したもの、または完全水素添加した極度硬化油が好ましく、特に極度硬化油が好ましい。 【００４８】 ラウリン系油脂（ａ１）は、ヨウ素価が２以下の油脂を含有することが好ましい。ヨウ素価が２以下の油脂を用いると、トランス脂肪酸の生成の虞が少なく、エステル交換油脂（ａ）を他の油脂と混合する際に結晶核となり、固化し易くかつ口溶けの良い油脂組成物となる。ヨウ素価が２以下の油脂としては、極度硬化油が挙げられる。 【００４９】 エステル交換油脂（ａ）の原料であるパーム系油脂（ａ２）は、全構成脂肪酸中の炭素数１６以上の脂肪酸含有量が３５質量％以上である。パーム系油脂（ａ２）としては、パーム油、パーム分別油やこれらの硬化油などが挙げられ、これらは１種単独で使用してもよく２種以上を組み合わせて使用してもよい。パーム分別油としては、硬質部、軟質部、中融点部などを用いることができる。硬化油の場合、水素添加量によってトランス脂肪酸の含有量が増加する虞があるため、硬化油を用いる場合には微水素添加したものか、低温硬化したもの、または完全水素添加した極度硬化油が好ましく、特に極度硬化油が好ましい。 【００５０】 パーム系油脂（ａ２）は、ヨウ素価が５０～６０の油脂を含有することが好ましい。ヨウ素価が５０～６０の油脂を用いることで、含有する飽和脂肪酸量から結晶性に優れ、また不飽和脂肪酸を含む点から可塑性に優れた油脂の作製が可能となる。またパーム系油脂（ａ２）は、極度硬化油を含有することが好ましい。パーム系油脂（ａ２）に極度硬化油が含有されていると、エステル交換油脂（ａ）の融点を高めることができ、結晶性が良好になる。 【００５１】 エステル交換油脂（ａ）において、ラウリン系油脂（ａ１）と、パーム系油脂（ａ２）とのエステル交換反応には、エステル交換触媒として化学触媒や酵素触媒が用いられる。化学触媒としてはナトリウムメチラートや水酸化ナトリウム等が用いられ、酵素触媒としてはリパーゼ等が用いられる。リパーゼとしてはアスペルギルス属、アルカリゲネス属等のリパーゼが挙げられ、イオン交換樹脂、ケイ藻土、セラミック等の担体上に固定化したものを用いても、粉末の形態として用いても良い。また位置選択性のあるリパーゼ、位置選択性のないリパーゼのいずれも用いることができるが、位置選択性のないリパーゼを用いることが好ましい。エステル交換触媒として化学触媒や位置選択性のない酵素触媒を用いた場合、ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換反応が完了すると、構成脂肪酸として飽和脂肪酸（Ｓ）を２個、不飽和脂肪酸（Ｕ）を１個含む２飽和トリグリセリドのうち、対称型トリグリセリド（ＳＵＳ）と非対称型トリグリセリド（ＳＳＵ）とのエステル交換油脂（ａ）中における質量比（ＳＵＳ／ＳＳＵ）が０．４５～０．５５の範囲内となる。 【００５２】 エステル交換反応に化学触媒を用いる場合、触媒を油脂質量の０．０５～０．１５質量％添加し、減圧下で８０～１２０℃に加熱し、０．５～１．０時間攪拌することでラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換反応が平衡状態となって完了し、エステル交換油脂（ａ）を得ることができる。また酵素触媒を用いる場合、リパーゼ等の酵素触媒を油脂質量の０．０１～１０質量％添加し、４０～８０℃でエステル交換反応を行うことによりエステル交換反応が平衡状態となって完了し、エステル交換油脂（ａ）を得ることができる。エステル交換反応はカラムによる連続反応、バッチ反応のいずれの方法で行うこともできる。エステル交換反応後、必要に応じて脱色、脱臭等の精製を行うことができる。」 ・「【００６６】 これらの食品は、水以外に、従来公知の各種成分を含んでもよい。公知の成分としては、特に限定されないが、例えば、乳、乳製品、蛋白質、呈味剤（乳製品の酵素処理物等）、アミノ酸、糖質、塩類、酸味料、ｐＨ調整剤、抗酸化剤、香辛料、増粘剤、着色成分、フレーバー、乳化剤、酒類等が挙げられる。乳としては、牛乳等が挙げられる。乳製品としては、脱脂乳、生クリーム、チーズ（ナチュラルチーズ、プロセスチーズ等）、発酵乳、濃縮乳、脱脂濃縮乳、無糖れん乳、加糖れん乳、無糖脱脂れん乳、加糖脱脂れん乳、全粉乳、脱脂粉乳、クリームパウダー、ホエイパウダー、蛋白濃縮ホエイパウダー、ホエイチーズ（ＷＣ）、ホエイ蛋白コンセントレート（ＷＰＣ）、ホエイ蛋白アイソレート（ＷＰＩ）、バターミルクパウダー、トータルミルクプロテイン、カゼインナトリウム、カゼインカリウム等が挙げられる。蛋白質としては、大豆蛋白、エンドウ豆蛋白、小麦蛋白等の植物蛋白等が挙げられる。糖質としては、単糖（グルコース、フルクトース、ガラクトース、マンノース等）、二糖類（ラクトース、スクロース、マルトース、トレハロース等）、オリゴ糖、糖アルコール、ステビア、アスパルテーム等の甘味料、デンプン、デンプン分解物、イヌリン（アガベイヌリン等）、多糖類等が挙げられる、抗酸化剤としては、Ｌ－アスコルビン酸、Ｌ－アスコルビン酸誘導体、トコフェロール、トコトリエノール、リグナン、ユビキノン類、キサンチン類、オリザノール、植物ステロール、カテキン類、ポリフェノール類、茶抽出物等が挙げられる。香辛料としては、カプサイシン、アネトール、オイゲノール、シネオール、ジンゲロン等が挙げられる。増粘剤としては、カラギナン、キサンタンガム、アラビアガム、グァーガム、カルボキシメチルセルロース（ＣＭＣ）、ヒドロキシプロピルメチルセルロース（ＨＰＭＣ）、アルギン酸プロピレングリコールエステル（ＰＧＡ）、アルギン酸ナトリウムなどが挙げられる。着色成分としては、カロテン、アナトー、アスタキサンチン等が挙げられる。フレーバーとしては、バターフレーバー、ミルクフレーバー等が挙げられる。乳化剤としては、レシチン、グリセリン脂肪酸エステル、有機酸グリセリン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステル、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、ステアロイル乳酸カルシウム、ステアロイル乳酸ナトリウム、ポリオキシエチレンソルビタン脂肪酸エステル等が挙げられる。」 ・「【００７３】 バタークリームに配合する呈味成分としては、糖質、乳製品、呈味剤（乳製品の酵素処理物等）、卵類、果実、果汁、ジャム、カカオ及びカカオ製品、ナッツペースト、香辛料、コーヒーおよびコーヒー製品、酸味料、調味料、フレーバー、酒類等が挙げられる。糖質としては、液糖、粉糖、糖アルコール等であってよく、例えば、単糖（グルコース、フルクトース、ガラクトース、マンノース等）、二糖類（ラクトース、スクロース、マルトース、トレハロース等）、オリゴ糖、糖アルコール、ステビア、アスパルテーム等の甘味料、デンプン、デンプン分解物、多糖類、水あめ、異性化液糖等が挙げられる。乳製品としては、脱脂乳、生クリーム、チーズ（ナチュラルチーズ、プロセスチーズ等）、発酵乳、濃縮乳、脱脂濃縮乳、無糖れん乳、加糖れん乳、無糖脱脂れん乳、加糖脱脂れん乳、全粉乳、脱脂粉乳、クリームパウダー、ホエイパウダー、蛋白濃縮ホエイパウダー、ホエイ蛋白コンセントレート（ＷＰＣ）、ホエイ蛋白アイソレート（ＷＰＩ）、バターミルクパウダー、トータルミルクプロテイン、カゼインナトリウム、カゼインカリウム等が挙げられる。卵類としては、全卵、卵黄、卵白、加工卵等が挙げられる。」 ・「【００８２】 （２）油脂組成物の製造 ＜エステル交換油脂の製造＞ ［エステル交換油脂１］ パーム油７０質量％、パーム核油１５質量％、パーム極度硬化油７．５質量％、パーム核極度硬化油７．５質量％を混合し、１１０℃に加熱し、十分に脱水させた後、化学触媒としてナトリウムメチラートを油脂量の０．０８質量％添加し、減圧下、１００℃で０．５時間攪拌しながらエステル交換反応を行った。エステル交換反応後、水洗して触媒を除去し、活性白土を用いて脱色し、更に脱臭を行ってエステル交換油脂１を得た。 【００８３】 ［エステル交換油脂２］ パーム油６２．５質量％、パーム核油２０質量％、パーム極度硬化油１０質量％、パーム核極度硬化油７．５質量％を混合し、１１０℃に加熱し、十分に脱水させた後、化学触媒としてナトリウムメチラートを油脂量の０．０８質量％添加し、減圧下、１００℃で０．５時間攪拌しながらエステル交換反応を行った。エステル交換反応後、水洗して触媒を除去し、活性白土を用いて脱色し、更に脱臭を行ってエステル交換油脂２を得た。 【００８４】 ［エステル交換油脂３］ パーム分別軟質油１００質量％を１１０℃に加熱し、十分に脱水させた後、化学触媒としてナトリウムメチラートを油脂量の０．０８質量％添加し、減圧下、１００℃で０．５時間攪拌しながらエステル交換反応を行った。エステル交換反応後、水洗して触媒を除去し、活性白土を用いて脱色し、更に脱臭を行ってエステル交換油脂３を得た。 【００８５】 ［エステル交換油脂４］ パーム油１００質量％を１１０℃に加熱し、十分に脱水させた後、化学触媒としてナトリウムメチラートを油脂量の０．０８質量％添加し、減圧下、１００℃で０．５時間攪拌しながらエステル交換反応を行った。エステル交換反応後、水洗して触媒を除去し、活性白土を用いて脱色し、更に脱臭を行ってエステル交換油脂４を得た。 【００８６】 なお、エステル交換油脂１、２は、前述したエステル交換油脂（ａ）である。 【００８７】 ＜マーガリンの製造＞ 後述する表１から表３に記載された各油脂を７５℃で溶解し、混合して得られた油脂に対し、表に記載の各乳化剤（グリセリン脂肪酸エステル、レシチン）を添加して、７５℃に調温して油相とした。一方、表に記載された水にグリセリン、脱脂粉乳を添加し、８５℃で加熱殺菌して水相を得た。なお、実施例８、１９は、水を添加せず、８５℃で加熱殺菌した。実施例３０は、グリセリンに脱脂粉乳を添加し、攪拌後、分散させ、８５℃で加熱殺菌した。次に、該油相に該水相を添加し、プロペラ攪拌機で撹拌して、油中水型に乳化した後、ミルクフレーバーを添加し、攪拌後、パーフェクターによって急冷捏和して、表１から表３に記載された配合割合の練り込み用マーガリン・バタークリーム用マーガリン・スプレッドマーガリンを得た。得られたマーガリンは、５℃で保管した。 【００８８】 なお、乳化剤としては、モノグリセリン脂肪酸エステル（商品名エマルジーＭＯ、理研ビタミン（株）製または商品名エマルジーＭＳ、理研ビタミン（株）製）を用いた。配合割合は、後述する表１から２に記載されたとおりである。 【００８９】 また、グリセリンとしては、商品名「食品添加物グリセリン」（ミヨシ油脂（株）製）を用いた。」 ・「【０１１２】 ＜スプレッドマーガリンの評価＞ 上記スプレッドマーガリンを２０℃で２日間保存した後、このスプレッドマーガリンをパネル１２名で喫食し、以下の基準で評価した。 【０１１３】 パネルは、五味(甘、酸、塩、苦、うま味)の識別テスト、味の濃度差識別テスト、食品の味の識別テスト、基準臭覚テストを実施し、その各々のテストで適合と判定された２０～４０代の男性５名、女性７名を選抜した。 【０１１４】 ［スプレッドマーガリンの瑞々しさ］ ２０℃で２日保存した後、パネルによりスプレッドマーガリンの瑞々しさの官能評価を以下の基準で評価した。 評価基準 ◎：パネル１２名中１０名以上が、瑞々しさがあると評価した。 ○：パネル１２名中７～９名が、瑞々しさがあると評価した。 △：パネル１２名中３～６名が、瑞々しさがあると評価した。 ×：パネル１２名中２名以下が、瑞々しさがあると評価した。 【０１１５】 ［スプレッドマーガリンの後半のフレーバーリリース］ ２０℃で２日保存した後、パネルにより喫食し、口中で、スプレッドマーガリンがすべてなくなった後も、ミルクフレーバーが残存するように感じることができた場合を後半のフレーバーリリースが良好であるとして、官能評価を以下の基準で評価した。 ◎：パネル１２名中１０名以上が良好であると評価した。 ○：パネル１２名中７～９名が良好であると評価した。 △：パネル１２名中３～６名が良好であると評価した。 ×：パネル１２名中２名以下が良好であると評価した。 【０１１６】 ［スプレッドマーガリンのコク味］ ２０℃で２日保存した後、パネルによりスプレッドマーガリンのコク味（甘味由来）の官能評価を以下の基準で評価した。 評価基準 ◎：パネル１２名中１０名以上がコク味があると評価した。 ○：パネル１２名中７～９名がコク味があると評価した。 △：パネル１２名中３～６名がコク味があると評価した。 ×：パネル１２名中、２名以下がコク味があると評価した。 【０１１７】 ［スプレッドマーガリンの乾き］ スプレッドマーガリンをプラスチック容器に入れて、５℃で、３０日間保管した後、プラスチック容器から取り出し、固化したスプレッドマーガリンの表面と、中央部でカットした際の中心部との色の差を以下の基準で評価した。 評価基準 ◎：表面と中心部との色の差がない。 ○：表面の方が、中心部より若干濃くなっている。 △：表面の方が、中心部より濃くなっている。 ×：表面の方が、中心部よりかなり濃くなっている。 【０１１８】 上記の評価結果を表３に示す。また、可塑性油脂組成物の油脂配合と油脂組成も併せてこの表に示した。 【０１１９】 【表３】 ［図：0001422441000001.jpg］ 」 イ 甲１に記載された発明 甲１に記載された事項を、特に実施例２３ないし２７及び２９ないし３３に関して整理すると、甲１には次の発明（以下、実施例２３ないし２６、２９、３０、３２及び３３から認定される発明を「甲１発明１」、実施２７から認定される発明を「甲１発明２」、実施例３１から認定される発明を「甲１発明３」といい、総称して「甲１発明」という。）が記載されていると認める。 ＜甲１発明１＞ 「実施例２３ないし２６、２９、３０、３２及び３３いずれかのマーガリン。」（当審注：「実施例２３ないし２６、２９、３０、３２及び３３」については上記（１）参照。） ＜甲１発明２＞ 「実施例２７のマーガリン。」（当審注：「実施例２７」については上記（１）参照。） ＜甲１発明３＞ 「実施例３１のマーガリン。」（当審注：「実施例３１」については上記（１）参照。） （２）本件特許発明１について ア 甲１発明１との対比・判断 （ア）対比 本件特許発明１と甲１発明１を対比する。 甲１の【表３】によると、実施例２３ないし２５、２９及び３０のマーガリンは、「ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換油脂（ａ）」である「エステル交換油脂２」を油脂全体の質量に対して１０質量％含み、実施例２６のマーガリンは「ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換油脂（ａ）」である「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して１５質量％含み、実施例３２のマーガリンは「エステル交換油脂２」を油脂全体の質量に対して２０質量％含み、実施例３３のマーガリンは「エステル交換油脂２」を油脂全体の質量に対して５質量％含むこと及びマーガリンは「油中水型」の油脂組成物であることから、甲１発明１は、本件特許発明１における「油脂」「を含む油中水型の油脂組成物であって、前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み」という発明特定事項を有している。 甲１の【表３】によると、実施例２３ないし２６、２９、３０、３２及び３３のマーガリンは脱脂粉乳をマーガリン全体の質量に対して１質量％有しており、甲６の表５によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が０．１～１０ｐｐｍ含まれ、甲７の表４によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が２～４ｐｐｍ含まれることから、実施例２３ないし２６、２９ないし３０、３２及び３３のマーガリンは「ストロベリーフラノン」を０．００１～０．１ｐｐｍ含むことになる（１％×（０．１～１０ｐｐｍ）＝０．００１～０．１ｐｐｍ）。すなわち、甲１発明１は、本件特許発明１における「ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」「前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり」という発明特定事項を有している。 そうすると、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上である油脂組成物。」 そして、両者は次の点で一応相違する。 ＜相違点１－１ａ＞ 本件特許発明１においては、「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり」と特定されているのに対し、甲１発明１においては、そのようには特定されていない点。 ＜相違点１－１ｂ＞ 本件特許発明１においては、「前記油脂中の乳脂肪を含有量が６～４０質量％である」と特定されているのに対し、甲１発明１においては、そのようには特定されていない点。 （イ）判断 相違点１－１ａについて検討する。 相違点１－１ａが実質的な相違点であることは当業者に明らかである。 また、甲１発明１において、「ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換油脂（ａ）」である「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して「２３．２～６０質量％」含有させる動機付けとなる記載は、甲１にはないし、他の証拠にもない。 したがって、甲１発明１において、相違点１－１ａに係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを得ることができる。」（本件特許の発明の詳細な説明（以下、「発明の詳細な説明」という。）の【０００８】）という、甲１発明１並びに甲１及び他の証拠に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著な効果を奏するものである。 （ウ）まとめ したがって、他の相違点について検討するまでもなく、本件特許発明１は甲１発明１であるとはいえないし、甲１発明１並びに甲１及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 イ 甲１発明２との対比・判断 （ア）対比 本件特許発明１と甲１発明２を対比する。 甲１の【表３】によると、実施例２７のマーガリンは「エステル交換油脂２」を油脂全体の質量に対して１５質量％含むこと及びマーガリンは「油中水型」の油脂組成物であることから、甲１発明２は、本件特許発明１における「油脂」「を含む油中水型の油脂組成物であって、前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み」という発明特定事項を有している。 甲１の【表３】によると、実施例２７のマーガリンは「乳脂」を油脂全体の質量に対して１０質量％含むことから、甲１発明２は、本件特許発明１における「前記油脂中の乳脂肪を含有量が６～４０質量％以下である」という発明特定事項を有している。 甲１の【表３】によると、実施例２７のマーガリンは脱脂粉乳をマーガリン全体の質量に対して１質量％有しており、甲６の表５によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が０．１～１０ｐｐｍ含まれ、甲７の表４によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が２～４ｐｐｍ含まれることから、実施例２７のマーガリンは「ストロベリーフラノン」を０．００１～０．１ｐｐｍ含むことになる（１％×（０．１～１０ｐｐｍ）＝０．００１～０．１ｐｐｍ）。すなわち、甲１発明２は、本件特許発明１における「ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」「前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり」という発明特定事項を有している。 そうすると、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が６～４０質量％である油脂組成物。」 そして、両者は次の点で一応相違する。 ＜相違点１－２＞ 本件特許発明１においては、「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり」と特定されているのに対し、甲１発明２においては、そのようには特定されていない点。 （イ）判断 相違点１－２について検討する。 相違点１－２が実質的な相違点であることは当業者に明らかである。 また、甲１発明２において、「ラウリン系油脂（ａ１）とパーム系油脂（ａ２）とのエステル交換油脂（ａ）」である「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して「２３．２～６０質量％」含有させる動機付けとなる記載は、甲１にはないし、他の証拠にもない。 したがって、甲１発明２において、相違点１－２に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを得ることができる。」という、甲１発明２並びに甲１及び他の証拠に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著な効果を奏するものである。 （ウ）まとめ したがって、本件特許発明１は甲１発明２であるとはいえないし、甲１発明２並びに甲１及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 ウ 甲１発明３との対比・判断 （ア）対比 本件特許発明１と甲１発明３を対比する。 甲１の【表３】によると、実施例３１のマーガリンは「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して３５質量％含むこと及びマーガリンは「油中水型」の油脂組成物であることから、甲１発明は、本件特許発明１における「油脂」「を含む油中水型の油脂組成物であって、」「前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり」という発明特定事項を有している。 甲１の【表３】によると、実施例３１のマーガリンは脱脂粉乳をマーガリン全体の質量に対して１質量％有しており、甲６の表５によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が０．１～１０ｐｐｍ含まれ、甲７の表４によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が２～４ｐｐｍ含まれることから、実施例３１のマーガリンは「ストロベリーフラノン」を０．００１～０．１ｐｐｍ含むことになる（１％×（０．１～１０ｐｐｍ）＝０．００１～０．１ｐｐｍ）。すなわち、甲１発明３は、本件特許発明１における「ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」「前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり」という発明特定事項を有している。 そうすると、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上である油脂組成物。」 そして、両者は次の点で一応相違する。 ＜相違点１－３＞ 本件特許発明１においては、「前記油脂中の乳脂肪を含有量が６～４０質量％である」と特定されているのに対し、甲１発明３においては、そのようには特定されていない点。 （イ）判断 相違点１－３について検討する。 相違点１－３が実質的な相違点であることは当業者に明らかである。 また、甲１発明３において、「乳脂」を「６～４０質量％」含有させる動機付けとなる記載は、甲１にはないし、他の証拠にもない。 したがって、甲１発明３において、相違点１－３に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを得ることができる。」という、甲１発明３並びに甲１及び他の証拠に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著な効果を奏するものである。 （ウ）まとめ したがって、本件特許発明１は甲１発明３であるとはいえないし、甲１発明３並びに甲１及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （３）本件特許発明２ないし５について 本件特許発明２ないし５はいずれも請求項１の記載を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものである。 そして、上記（２）のとおり、本件特許発明１が甲１発明であるとはいえず、甲１発明並びに甲１及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない以上、本件特許発明２、３及び５のいずれも甲１発明であるとはいえないし、本件特許発明２ないし５のいずれも甲１発明並びに甲１及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （４）取消理由１についてのむすび したがって、本件特許発明１ないし３及び５は特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえないし、本件特許発明１ないし５は同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるともいえないから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであるとはいえず、同法第１１３条第２号に該当せず、取消理由１によっては取り消すことはできない。 ２ 取消理由２（甲１０に基づく新規性・進歩性）について （１）甲１０に記載された事項等 ア 甲１０に記載された事項 甲１０には、「油中水型乳化油脂組成物とそれを用いたマーガリン類及びベーカリー構造」に関しておおむね次の事項が記載されている。 ・「【請求項１】 タンパク質を２５～３０質量％、灰分を１５～２０質量％含有するタンパク質濃縮ホエイを水分に対して０．２～２１質量％含有する油中水型乳化油脂組成物。」 ・「【請求項５】 呈味油を含有する粉末素材を水相に含有する請求項１から４のいずれかに記載の油中水型乳化油脂組成物。」 ・「【発明が解決しようとする課題】 【００１２】 本発明は、以上の通りの事情に鑑みてなされたものであり、コクのあるバター風味を有するマーガリン類が得られ、ベーカリー製品の焼き残りの風味も良好な油中水型乳化油脂組成物とそれを用いたマーガリン類及びベーカリー製品を提供することを課題としている。」 ・「【実施例】 【００６９】 以下に、実施例により本発明を更に詳しく説明するが、本発明はこれらの実施例に何ら限定されるものではない。なお、表１～表３、表５及び表６に示す配合量は質量％、表４に示す配合量は質量部を示す。 【００７０】 表１、表２、表５の実施例及び表３、表６の比較例において、タンパク質濃縮ホエイＡは、タンパク質２６質量％、灰分１７質量％のタンパク質濃縮ホエイ、タンパク質濃縮ホエイＢは、タンパク質８１質量％、灰分３質量％のタンパク質濃縮ホエイを用いた。 【００７１】 ヤシ油は、極度硬化油（ヨウ素価０．４）を用いた。 【００７２】 乳脂分別軟質部は、融点が１０℃、１０℃での固体脂含量が０％のものを用いた。 【００７３】 呈味素材Ａは、バター酵素分解粉末を用いた。このバター酵素分解粉末は、呈味油としてバター酵素分解物を含有し、マルトデキストリンで被覆した粉末素材である。 【００７４】 呈味素材Ｂは、高乳脂粉末油脂を用いた。この高乳脂粉末油脂は、呈味油として乳脂を多く含有し、カゼインナトリウムとデキストリンで被覆され、再溶解後のメディアン径が１μｍの粉末素材である。 【００７５】 呈味素材Ｃは、粉末油脂を用いた。この粉末油脂は、呈味油としてバターフレーバーを添加したパーム油を含有し、オクテニルコハク酸デンプンで被覆され、再溶解後のメディアン径が１μｍの粉末素材である。 【００７６】 呈味素材Ｄは粉末香料を用いた。この粉末香料は、呈味油としてバターフレーバーを含有し、デキストリンで被覆した粉末素材である。 【００７７】 呈味素材Ｅは、高乳脂クリームチーズを用いた。この高乳脂クリームチーズは、呈味油として乳脂を多く含有する乳製品である。 【００７８】 （エステル交換油の製造） エステル交換油１ パーム核極度硬化油２０質量％、パーム油５５質量％、パーム油極度硬化油２５質量％を混合し、触媒としてナトリウムメチラートを添加し、減圧下で、エステル交換した。エステル交換反応後、水洗、脱水、脱色しエステル交換油１を得た。エステル交換油１のヨウ素価は３０であった。 【００７９】 エステル交換油２ パームオレイン（ヨウ素価５６）に触媒としてナトリウムメチラートを添加し、減圧下でエステル交換した。エステル交換反応後、水洗、脱水、脱色、脱臭しエステル交換油２を得た。 【００８０】 （油中水型乳化油脂組成物の製造） 表１、表２の実施例及び表３の比較例の配合の油中水型乳化油脂組成物を次の手順に従って調製した。 １）水にタンパク質濃縮ホエイ、呈味素材、及び乳清ミネラルを適宜添加し、８０℃まで加熱して溶解し水相を得た。 ２）油脂を７０℃まで加熱して溶解し、混合して油相を得た。 ３）油相に水相をゆっくりと添加しながら乳化した後、油溶性フレーバーを添加した。 ４）乳化物を急冷で練り合わせ、可塑性を有する油中水型乳化油脂組成物を得た。 ５）得られた油中水型乳化油脂組成物は、５℃で保管した。 【００８１】 （クッキーの製造） 薄力粉１００質量部、上白糖４０質量部、卵１５質量部、実施例又は比較例で得られた油中水型乳化油脂組成物６０質量部の生地配合にてミキシングして生地を作製し、棒状に成型後、冷蔵庫で一旦生地を休ませた。この生地を１０ｍｍ厚に輪切りし、鉄板に並べて、１７０℃で１５分間焼成し、クッキーを得た。得られたクッキーは、３０分放置して粗熱を取った後、ポリ袋に入れて密封し、２５℃にて１週間保存した後、下記の風味評価を行った。 ・・・（略）・・・ 【００９０】 評価結果を表１～表３に示す。」 ・「【００９２】 【表２】 ［図：0001422441000002.jpg］ 」 イ 甲１０に記載された発明 甲１０に記載された事項を、特に実施例１１又は１６に関して整理すると、甲１０には次の発明（以下、「甲１０発明」という。）が記載されていると認める。 ＜甲１０発明＞ 「実施例１１又は１６の油中水型乳化油脂組成物。」（当審注：「実施例１１又は１６」については上記（１）参照。） （２）本件特許発明１について ア 対比 本件特許発明１と甲１０発明を対比する。 甲１０の【表２】によると、実施例１１又は１６の油中水型乳化油脂組成物は、「ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂」である「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して２１質量％（１８／８５×１００＝２１質量％）含むことから、甲１０発明は、本件特許発明１における「油脂」「を含む油中水型の油脂組成物であって、前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み」という発明特定事項を有している。 甲１０の【表２】によると、実施例１１又は１６の油中水型乳化油脂組成物は、「乳脂」を油分全体の質量に対して２６質量％（２２／８５×１００＝２６質量％）含むことから、甲１０発明は、本件特許発明１における「前記油脂中の乳脂肪を含有量が６～４０質量％である」という発明特定事項を有している。 甲１０の【表２】によると、実施例１１又は１６の油中水型乳化油脂組成物は、タンパク質濃縮ホエイＡ及び呈味素材Ａ（バター酵素分解粉末）又は呈味素材Ｅ（高乳脂クリームチーズ）を含むものである。そして、甲１１の表２によると、タンパク質濃縮ホエイＡには、「ストロベリーフラノン」が含まれ、呈味素材Ａ（バター酵素分解粉末）及び呈味素材Ｅ（高乳脂クリームチーズ）は、本件特許の発明の詳細な説明に記載された油脂組成物で使用されたものと近似しており、これらには、「ストロベリーフラノン」が含まれる。そうすると、実施例１１又は１６の油脂組成物は本件特許の発明の詳細な説明に記載された油脂組成物と同程度の「ストロベリーフラノン」を含んでいるといえる。すなわち、甲１０発明は、本件特許発明１における「ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」「前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり」という発明特定事項を有している。 そうすると、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「油脂、ストロベリーフラノンを含む油中水型の油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が６～４０質量％である油脂組成物。」 そして、両者は次の点で一応相違する。 ＜相違点１０＞ 本件特許発明１においては、「前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり、」と特定されているのに対し、甲１０発明においては、そのようには特定されていない点。 イ 判断 相違点１０について検討する。 相違点１０が実質的な相違点であることは当業者に明らかである。 また、甲１０発明において、「ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂」である「エステル交換油脂１」を油脂全体の質量に対して「２３．２～６０質量％」含有させる動機付けとなる記載は、甲１０にはないし、他の証拠にもない。 したがって、甲１０発明において、相違点１０に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを得ることができる。」という、甲１０発明並びに甲１０及び他の証拠に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著な効果を奏するものである。 ウ まとめ したがって、本件特許発明１は甲１０発明であるとはいえないし、甲１０発明並びに甲１０及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （３）本件特許発明２ないし５について 本件特許発明２ないし５はいずれも請求項１の記載を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものである。 そして、上記（２）のとおり、本件特許発明１が甲１０発明であるとはいえず、甲１０発明並びに甲１０及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない以上、本件特許発明２、３及び５のいずれも甲１０発明であるとはいえないし、本件特許発明２ないし５のいずれも甲１０発明並びに甲１０及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （４）取消理由２についてのむすび したがって、本件特許発明１ないし３及び５は特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえないし、本件特許発明１ないし５は同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるともいえないから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであるとはいえず、同法第１１３条第２号に該当せず、取消理由２によっては取り消すことはできない。 ３ 取消理由３（甲１２に基づく新規性・進歩性）について （１）甲１２に記載された事項等 ア 甲１２に記載された事項 甲１２には、「起泡性水中油型乳化物」に関しておおむね次の事項が記載されている。 ・「【請求項１】 油脂、無脂乳固形分及び水を含む水中油型乳化物において、油脂分が２５?５０重量％であり、油脂が非乳脂又は非乳脂及び乳脂であって、非乳脂がパーム系油脂及びラウリン系油脂のエステル交換油を含み、且つ澱粉分解物及び／又は加工澱粉を含む起泡性水中油型乳化物。 【請求項２】 全油脂に対してパーム系油脂及びラウリン系油脂のエステル交換油が３～５０重量％含む、請求項１記載の起泡性水中油型乳化物。 【請求項３】 全油脂に対して乳脂が９０重量％以下である、請求項１記載の起泡性水中油型乳化物。」 ・「【発明が解決しようとする課題】 【０００４】 本発明の目的は、起泡性水中油型乳化物として乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性、外観に優れ、保形性、耐離水性が良く、ホイップ状態もしくはケーキ等にデコレーションした状態で凍結解凍しても凍結前と同様の外観、風味、食感を有する、冷凍耐性を有する起泡性水中油型乳化物を提供する事にある。 更に当該乳化物の油脂中の構成脂肪酸にトランス型不飽和脂肪酸を出来る限り含まないものを提供する事にある。」 ・「【００１８】 本発明の起泡性水中油型乳化物においては無脂乳固形分を含むのが好ましい。 無脂乳固形分とは、牛乳の全固形分から乳脂肪分を差引いた成分をいい、牛乳、脱脂乳、加糖練乳、無糖練乳、全脂粉乳、脱脂粉乳、バターミルク、バターミルクパウダー、ホエー、ホエーパウダー、カゼイン、カゼインナトリウム、ラクトアルブミン、生クリーム等の乳由来の原料が例示でき、これらの単独または２種以上混合使用するのが好ましい。」 ・「【００２８】 実験例１（エステル交換油Ａ－１の調製） パーム油５０部とパーム油を分別して得たパームステアリン１０部とパーム核油を分別して得たパーム核オレイン４０部を混合した油脂に金属触媒（ナトリウムメチラート）０．３部を加え、真空下８０℃で６０分ランダムエステル交換させた。得られた油脂を定法に従い精製を行いエステル交換油Ａ－１とした。 【００２９】 実験例２（エステル交換油Ａ－２の調製） パーム油３０部とパーム油を分別して得たパームステアリン３０部とパーム核油を分別して得たパーム核オレイン４０部を混合した油脂に１，３位特異性リパーゼを使用する酵素エステル交換反応によりエステル交換油Ａ－２を得た。」 ・「【００３２】 実施例３ （エステル交換油Ａ－１）１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）２０部、パーム中融点部５部、レシチン０．２５部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水５４．４１部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）５部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．２５部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には良好な食感を有していたが乳味感はやや弱かった。配合と評価を表１、２に纏めた。 【００３３】 実施例４ （エステル交換油Ａ－１）７部、硬化パーム核油（融点３４℃）１０部、パーム中融点部１１部、バターオイル７部、レシチン０．２部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水５４．４６部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）５部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．２５部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良くホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れは良好でだがひび割れはやや弱かった。食した際には良好な食感と乳風味を有していた。配合と評価を表１、２に纏めた。 【００３４】 実施例１～実施例４の配合と一部評価を表１に纏めた。 【表１】 ［図：0001422441000003.jpg］ 」 ・「【００３６】 実施例５ （エステル交換油Ａ－１）４部、パーム核油３部、硬化パーム核油（融点３４℃）８部、パーム中融点部１６部、バターオイル７部、レシチン０．２部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水５３．４１部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）３部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には良好な食感と乳風味を有していた。配合と評価を表３、４に纏めた。 【００３７】 実施例６ エステル交換油Ａ－１）２部、パーム核油１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）１０部、パーム中融点部１８部、レシチン０．１８部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．４３部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）８部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には食感がやや硬いが良好な乳風味を有していた。配合と評価を表３、４に纏めた。 【００３８】 実施例７ （エステル交換油Ａ－１）１０部、パーム核油１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）１０部、パーム中融点部１０部、レシチン０．１８部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．４３部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）８部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には良好な食感と乳風味を有していた。配合と評価を表３、４に纏めた。 【００３９】 実施例８ （エステル交換油Ａ－１）１５部、パーム核油１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）５部、パーム中融点部１０部、レシチン０．１８部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．４３部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）８部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性は良好であったが、組織は少し荒れが見られた。ひび割れは良好で食した際には食感が柔らかく滑らかで良好な乳風味を有していた。配合と評価を表３、４に纏めた。 【００４０】 実施例５～実施例８の配合と一部評価を表３に纏めた。 【表３】 ［図：0001422441000004.jpg］ 」 ・「【００４２】 実施例９ （エステル交換油Ａ－１）２部、パーム中融点部１１部、バターオイル２７部、レシチン０．１４部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．５６部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）８部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．２１部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には食感が柔らかく滑らかで良好な乳風味を有していた。配合と評価を表５、６に纏めた。 【００４３】 実施例１０ （エステル交換油Ａ－１）１０部、パーム核油１１部、硬化パーム核油（融点３４℃）７部、バターオイル１５部、レシチン０．１５部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．４８部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）５部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．２８部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には食感が柔らかく滑らかで良好な乳風味を有していた。配合と評価を表５、６に纏めた。 【００４４】 実施例１１ （エステル交換油Ａ－１）２．３部、パーム核油７．７部、硬化パーム核油（融点３４℃）１０部、パーム中融点部１０部、バターオイル１５部、レシチン０．１８部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４８．４３部に脱脂粉乳５部、加工澱粉１部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には食感がやや硬いが良好な乳風味を有していた。配合と評価を表５、６に纏めた。 【００４５】 実施例９～実施例１１の配合と一部評価を表５に纏めた。 【表５】 ［図：0001422441000005.jpg］ 」 ・「【００４７】 実施例１２ （エステル交換油Ａ－２）１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）２０部、パーム中融点部５部、レシチン０．２５部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水５４．４１部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）５部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．２５部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解して水相を調整する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物1ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には良好な食感を有していたが乳味感はやや弱かった。配合と評価を表７、８ に纏めた。 【００４８】 実施例１３ （エステル交換油Ａ－２）１０部、パーム核油１０部、硬化パーム核油（融点３４℃）１０部、パーム中融点部１０部、レシチン０．１８部を添加混合融解し油相とする。これとは別に水４６．４３部に脱脂粉乳５部、デキストリン（ＤＥ２５）８部、ショ糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ７）０．３部、重曹０．０２部、ヘキサメタリン酸ナトリウム０．０７部を溶解・分散して水相を調製する。上記油相と水相を７０℃で３０分ホモミキサーで攪拌予備乳化した後、超高温殺菌装置（岩井機械工業（株）製）によって１４４℃において４秒間の直接加熱方式による滅菌処理を行った後、３０Kg/cm2の均質化圧力で均質化して、直ちに５℃に冷却した。冷却後２４時間エージングして、起泡性水中油型乳化物を得た。この起泡性水中油型乳化物１Ｋｇに８０ｇのグラニュー糖を加えて上記ホイップ方法にてホイップし、上記方法に従いオーバーラン、保形性、離水の測定を行った。またこのホイップクリームをスポンジケーキにデコレーションし－２５℃の冷凍庫で１０日保存後、１５℃の定温室で解凍し１日後上記の方法に従って外観の観察、保形性、組織の荒れ、ひび割れおよび風味を評価したところ、乳化安定性が良く、ホイップした際の作業性、起泡性に優れており、保形性、離水耐性は良好であった。冷凍解凍後のケーキは保形性、組織の荒れ、ひび割れは良好で食した際には良好な食感と乳風味を有していた。配合と評価を表７、８に纏めた。 【００４９】 実施例１２及び実施例１３の配合と一部評価を表７に纏めた。 【表７】 ［図：0001422441000006.jpg］ 」 イ 甲１２に記載された発明 甲１２に記載された事項を、特に実施例３ないし１３に関して整理すると、甲１２には次の発明（以下、実施例１０から認定される発明を「甲１２発明１」、実施例３ないし９及び１１ないし１３から認定される発明を「甲１２発明２」といい、総称して「甲１２発明」という。）が記載されていると認める。 ＜甲１２発明１＞ 「実施例１０の起泡性水中油型乳化物。」（当審注：「実施例１０」については上記（１）参照。） ＜甲１２発明２＞ 「実施例３ないし９及び１１ないし１３いずれかの起泡性水中油型乳化物。」（当審注：「実施例３ないし９及び１１ないし１３」については上記（１）参照。） （２）本件特許発明１について ア 甲１２発明１との対比・判断 （ア）対比 本件特許発明１と甲１２発明１を対比する。 甲１２の【表５】によると、実施例１０の起泡性水中油型乳化物は、「パーム系油脂及びラウリン系油脂のエステル交換油」である「エステル交換油Ａ－１」又は「エステル交換油Ａ－２」を油脂全体の質量に対して２３．３重量％含むことから、甲１２発明１は、本件特許発明１における「油脂」「を含む油脂組成物であって、」「前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり」という発明特定事項を有している。 甲１２の【表５】によると、実施例１０の起泡性水中油型乳化物は、「乳脂」を油脂全体の質量に対して３４．９重量％含むことから、甲１２発明１は、本件特許発明１における「前記油脂中の乳脂肪を含有量が６～４０質量％である」という発明特定事項を有している。 甲１２の【表５】によると、実施例１０の起泡性水中油型乳化物は脱脂粉乳を起泡性水中油型乳化物全体の質量に対して５重量％有しており、甲６の表５によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が０．１～１０ｐｐｍ含まれ、甲７の表４によると、脱脂粉乳には「ストロベリーフラノン」が２～４ｐｐｍ含まれることから、実施例３ないし１３の起泡性水中油型乳化物は「ストロベリーフラノン」を０．００５～０．５ｐｐｍ含むことになる（５％×（０．１～１０ｐｐｍ）＝０．００５～０．５ｐｐｍ）。すなわち、甲１２発明１は、本件特許発明１における「ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、」「前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり」という発明特定事項を有している。 そうすると、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「油脂、ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、 前記油脂は、ラウリン系油脂とパーム系油脂とのエステル交換油脂を含み、 前記エステル交換油脂の含有量は、前記油脂全体の質量に対して２３．２～６０質量％であり、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が６～４０質量％である油脂組成物。」 そして、両者は次の点で一応相違する。 ＜相違点１２＞ 本件特許発明１においては「油中水型の油脂組成物」と特定されているのに対し、甲１２発明１においては「起泡性水中油型乳化物」と特定されている点。 （イ）判断 相違点１２について検討する。 甲１２発明１において、「起泡性水中油型乳化物」における「水中油型」は「油中水型」ではないから、相違点１２は実質的な相違点である。 また、甲１２には、甲１２発明１において、「起泡性水中油型乳化物」における「水中油型」を「油中水型」に変更する動機付けとなる記載はないし、他の証拠にもない。 したがって、甲１２発明１において、相違点１２に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを得ることができる。」という、甲１２発明１並びに甲１２及び他の証拠に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測することができた範囲の効果を超える顕著な効果を奏するものである。 （ウ）まとめ したがって、本件特許発明１は甲１２発明１であるとはいえないし、甲１２発明１並びに甲１２及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 イ 甲１２発明２との対比・判断 本件特許発明１と甲１２発明２を対比する。 両者の間には、少なくとも相違点１２と同じ相違点があり、その相違点についての判断も相違点１２と同じである。 すなわち、本件特許発明１は甲１２発明２であるとはいえないし、甲１２発明２並びに甲１２及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （３）本件特許発明２ないし５について 本件特許発明２ないし５はいずれも請求項１の記載を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものである。 そして、上記（２）のとおり、本件特許発明１が甲１２発明であるとはいえず、甲１２発明並びに甲１２及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない以上、本件特許発明２及び５のいずれも甲１２発明であるとはいえないし、本件特許発明２ないし５のいずれも甲１２発明並びに甲１２及び他の証拠に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 （４）取消理由３についてのむすび したがって、本件特許発明１、２及び５は特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえないし、本件特許発明１ないし５は同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるともいえないから、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、同法同条の規定に違反してされたものであるとはいえず、同法第１１３条第２号に該当せず、取消理由３によっては取り消すことはできない。 第７ 取消理由として採用しなかった特許異議申立書に記載した特許異議申立ての理由について 取消理由として採用しなかった特許異議申立書に記載した特許異議申立ての理由は次のとおりである。 ・申立理由１－１（明確性要件、サポート要件及び実施可能要件） ・申立理由１－２（サポート要件及び実施可能要件） ・申立理由２－１（甲１に基づく新規性・進歩性）のうちの請求項４に対する新規性 ・申立理由２－３（甲１２に基づく新規性・進歩性）のうちの請求項４に対する新規性 以下、順に検討する。 １ 申立理由１－１（明確性要件、サポート要件及び実施可能要件）及び申立理由１－２（サポート要件及び実施可能要件）について （１）明確性要件について ア 明確性要件の判断基準 特許を受けようとする発明が明確であるかは、特許請求の範囲の記載だけではなく、願書に添付した明細書の記載及び図面を考慮し、また、当業者の出願時における技術常識を基礎として、特許請求の範囲の記載が、第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるか否かという観点から判断されるべきである。 そこで、検討する。 イ 明確性要件の判断 本件特許の請求項１ないし５の記載は、それら自体に不明確な記載はなく、また、発明の詳細な説明の記載とも整合している。 したがって、本件特許発明１ないし５に関して、特許請求の範囲の記載は、特許請求の範囲の記載だけではなく、願書に添付した明細書の記載及び図面を考慮し、また、当業者の出願時における技術常識を基礎として第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるとはいえない。 （２）サポート要件について ア サポート要件の判断基準 特許請求の範囲の記載が、サポート要件に適合するか否かは、特許請求の範囲の記載と発明の詳細な説明の記載とを対比し、特許請求の範囲に記載された発明が、発明の詳細な説明に記載された発明で、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否か、また、その記載や示唆がなくとも当業者が出願時の技術常識に照らし当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否かを検討して判断すべきものである。 そこで、検討する。 イ サポート要件の判断 （ア）特許請求の範囲の記載 本件特許の特許請求の範囲の記載は上記第３のとおりである。 （イ）判断 発明の詳細な説明の【０００１】ないし【０００６】によると、本件特許発明１ないし５の解決しようとする課題（以下、「発明の課題」という。）は「乳脂肪量を減らした場合であっても、良好な乳脂感、深いミルク風味および爽やかさを実現することができる油脂組成物を提供すること」である。 発明の詳細な説明の【０００７】には「上記の課題を解決するために、本発明の油脂組成物は、油脂、ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、 前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が８５質量％以下であることを特徴としている。」と記載されている。 発明の詳細な説明の【００１１】、【００１３】、【００２０】、【００２１】、【００２４】ないし【００２８】及び【００３７】には、本件特許発明１ないし５に対応する事項が記載されている。 発明の詳細な説明の【００３９】ないし【００７２】において、「油脂、ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が８５質量％以下である油脂組成物」という条件を満たす実施例が、上記条件を満たさない比較例よりも、「乳脂感」、「深いミルク風味」及び「爽やかさ」が良好であることを確認している。 そうすると、発明の詳細な説明の上記記載により当業者は「油脂、ストロベリーフラノンを含む油脂組成物であって、前記ストロベリーフラノンの含有量が０．００１ｐｐｍ以上であり、かつ、前記油脂中の乳脂肪の含有量が８５質量％以下である油脂組成物」は発明の課題を解決できると認識できる。 そして、本件特許発明１ないし５は当業者が発明の課題を解決できると認識できる上記「油脂組成物」をさらに限定したものである。 したがって、本件特許発明１ないし５は、発明の詳細な説明に記載された発明で、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるといえ、本件特許発明１ないし５に関して、特許請求の範囲の記載はサポート要件に適合する。 （３）実施可能要件について ア 実施可能要件の判断基準 上記第３のとおり、本件特許発明１ないし５は物の発明であるところ、物の発明について実施可能要件を充足するためには、発明の詳細な説明に、当業者が、発明の詳細な説明の記載及び出願時の技術常識に基づいて、過度の試行錯誤を要することなく、その物を生産し、使用をすることができる程度の記載があることを要する。 そこで、検討する。 イ 実施可能要件の判断 発明の詳細な説明には、上記（２）イ（イ）で指摘した事項に加え、本件特許発明１ないし５における各発明特定事項及びその製造方法について具体的に記載されており、また、実施例についても具体的に記載されている。 したがって、発明の詳細な説明に、当業者が、発明の詳細な説明の記載及び出願時の技術常識に基づいて、過度の試行錯誤を要することなく、本件特許発明１ないし５を生産し、使用をすることができる程度の記載があるといえる。 よって、本件特許発明１ないし５に関して、発明の詳細な説明の記載は実施可能要件を充足する。 （４）特許異議申立人の主張について 特許異議申立人の上記第４ １及び２における主張について検討するに、次のとおりいずれの主張も採用できない。 ア 上記第４ １（１）における主張について 本件特許発明１ないし５が食品用途に限定されていないとしても、それは、本件特許発明１ないし５は食品用途に限定されていないというだけであって、本件特許発明１ないし５が明確でないということにはならない。 そして、上記（１）イのとおり、本件特許の請求項１ないし５の記載は、第三者の利益が不当に害されるほどに不明確であるとはいえない。 したがって、特許異議申立人の上記第４ １（１）における主張は採用できない。 イ 上記第４ １（２）及び第４ ２における主張について 特許異議申立人の上記第４ １（２）及び第４ ２における主張は、いずれも、本件特許発明１ないし５で特定される発明特定事項を有していても発明の課題を解決できないこと及び本件特許発明１ないし５に含まれる発明が実施可能でないことについて、具体的な証拠を伴うものではない。 そして、上記（２）イ及び（３）イのとおり、本件特許発明１ないし５に関して、特許請求の範囲の記載はサポート要件に適合するし、発明の詳細な説明の記載は実施可能要件を充足する。 したがって、特許異議申立人の上記第４ １（２）及び第４ ２における主張は採用できない。 （５）申立理由１－１及び１－２についてのむすび したがって、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、特許法第３６条第６項第１号、同条同項第２号及び同条第４項第１号に規定する要件のいずれかを満たしていない出願に対してされたものであるとはいえないから、同法第１１３条第４号に該当せず、申立理由１－１及び１－２によっては取り消すことはできない。 ２ 申立理由２－１（甲１に基づく新規性・進歩性）のうちの請求項４に対する新規性について 本件特許発明４は請求項１の記載を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものである。 そして、上記第６ １のとおり、本件特許発明１が甲１発明であるといえない以上、本件特許発明４も甲１発明であるとはいえない。 したがって、本件特許発明４は特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえない。 よって、本件特許の請求項４に係る特許は特許法第２９条の規定に違反してされたものであるとはいえないから、同法第１１３条第２号に該当せず、申立理由２－１のうちの請求項４に対する新規性によっては取り消すことはできない。 ３ 申立理由２－３（甲１２に基づく新規性・進歩性）のうちの請求項４に対する新規性について 本件特許発明４は請求項１の記載を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものである。 そして、上記第６ ３のとおり、本件特許発明１が甲１２発明であるといえない以上、本件特許発明４も甲１２発明であるとはいえない。 したがって、本件特許発明４は特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえない。 よって、本件特許の請求項４に係る特許は特許法第２９条の規定に違反してされたものであるとはいえないから、同法第１１３条第２号に該当せず、申立理由２－３のうちの請求項４に対する新規性によっては取り消すことはできない。 第８ 結語 上記第６及び７のとおり、本件特許の請求項１ないし５に係る特許は、取消理由及び特許異議申立書に記載した特許異議申立ての理由によっては取り消すことはできない。 また、他に本件特許の請求項１ないし５に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 よって、結論のとおり決定する。