2023-701300

特許第７２９０７６５号発明「油中水型乳化組成物」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

結 論 特許第７２９０７６５号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１～５〕について訂正することを認める。 特許第７２９０７６５号の請求項２～５に係る特許を維持する。 特許第７２９０７６５号の請求項１に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

理 由 第１ 手続の経緯 特許第７２９０７６５号（以下「本件特許」という。）の請求項１～５に係る特許についての出願は、平成２９年１月５日に出願した特願２０１７－６３７号の一部を令和４年２月２８日に新たな特許出願としたものであって、令和５年６月５日に特許権の設定の登録がされ、同年同月１３日にその特許掲載公報が発行された。 その後、同年１２月８日に、本件特許の請求項１～５に係る特許に対し、特許異議申立人 若林 太郎（以下「申立人」という。）により、特許異議の申立てがされた。 その後の本件特許異議申立事件の主な手続の経緯は以下のとおりである（日付は、当審による起案を除き、書類の受付日である）。 令和 ６年 ４月 １日付け 取消理由通知 同年 ６月 ４日 訂正請求書及び意見書の提出（特許権者） 同年 同月１８日付け 訂正請求があった旨の通知 同年 ７月 ９日 意見書の提出（申立人） 同年１１月１１日付け 取消理由通知（決定の予告） 令和 ７年 １月１０日 意見書の提出（特許権者） 第２ 訂正請求について １ 訂正の内容 令和６年６月４日受付の訂正請求書による訂正の請求（以下「本件訂正請求」といい、本件訂正請求による訂正を「本件訂正」という）の「請求の趣旨」は、「特許第７２９０７６５号の特許請求の範囲を本訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１～５について訂正することを求める。」というものであり、その訂正の内容は、訂正請求書の記載及び訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲の記載からみて、以下の訂正事項１～６からなるものである。 なお、下線は訂正による記載の変更箇所を示す。 （１）訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１を削除する。 （２）訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２に、「さらに、フェノキシエタノール、及び／又は１，２－アルキレンジオールを含有する、請求項１に記載の油中水型乳化組成物。」と、請求項１を引用して記載されているのを、独立形式に改め、 「 モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する油中水型乳化組成物であって、 さらに、フェノキシエタノール、及び／又は１，２－アルキレンジオールを含有し、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、油中水型乳化組成物」に訂正する。 （３）訂正事項３ 本件訂正前の特許請求の範囲の請求項２の末尾に、 「（ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）」 との記載を追加する。 （４）訂正事項４ 特許請求の範囲の請求項３において、訂正前に「請求項１又は２」と記載されているのを、「請求項２」に訂正する。 （５）訂正事項５ 特許請求の範囲の請求項４において、訂正前に「請求項１～３のいずれか一項」と記載されているのを、「請求項２又は３」に訂正する。 （６）訂正事項６ 特許請求の範囲の請求項５において、訂正前に「請求項１～４」と記載されているのを、「請求項２～４」に訂正する。 ２ 一群の請求項について 本件訂正前の請求項１～５について、請求項２～５は、請求項１の記載を直接的に又は間接的に引用しており、訂正事項１によって記載が訂正される請求項１に連動して訂正されるものである。 したがって、訂正前の請求項１～５に対応する訂正後の請求項１～５に係る本件訂正請求は、特許法第１２０条の５第４項に規定する一群の請求項に対してされたものである。 ３ 訂正事項についての訂正要件の判断 （１）訂正事項１について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、訂正前の請求項１を削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる「特許請求の範囲の減縮」を目的とするものである。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、上記アで述べたとおり、訂正前の請求項１を削除するものであるから、本件特許の願書に添付した明細書又は特許請求の範囲（以下「本件明細書等」という。）の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものである。 したがって、本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、訂正前の請求項１を削除するものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないことは明らかである。 したがって、本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （２）訂正事項２について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、訂正前の請求項２において訂正前の請求項１を引用するものを、訂正前の請求項１の発明特定事項の全てを変更することなく、請求項１の記載を引用しない形式（独立形式）に書き換えるものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第４号に掲げる「他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすること」を目的とするものである。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、前記アで述べたとおり、訂正前の請求項２が訂正前の請求項１を引用するものであるところ、引用する訂正前の請求項１の発明特定事項を変更することなく独立形式の請求項２にするという、記載形式を変更するものに過ぎないから、本件明細書等に記載した事項の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものである。 したがって、本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、訂正前の請求項２を、引用する訂正前の請求項１の発明特定事項を変更することなく独立形式の請求項２にするものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 したがって、本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （３）訂正事項３について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、訂正前の請求項２の「油中水型乳化組成物」を、「油中水型乳化組成物（ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）」 と規定することにより、「油中水型乳化組成物」を限定するものである。 したがって、本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書き第１号に掲げる「特許請求の範囲の減縮」を目的とするものに該当する。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、前記アで述べたとおり、訂正前の請求項２の「油中水型乳化組成物」を、「油中水型乳化組成物（ただし、下記成分を含有する態様を除く：・・・（省略）・・・）」と規定することにより、「油中水型乳化組成物」を限定するものであって、訂正前の請求項２に係る発明が、申立人が提出した甲第１号証に記載された発明と重なるために、当該重なりのみを除くものであって、本件明細書等に記載した事項の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものである。 したがって、本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、訂正前の請求項２の「油中水型乳化組成物」を限定するものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 したがって、本件訂正の訂正事項３に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （４）訂正事項４～６について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項４に係る訂正は、訂正事項１により訂正前の請求項１が削除されることに伴い、訂正前の請求項３において、請求項３が引用する「請求項１又は２」のうち、請求項１を削除するものであり、本件訂正の訂正事項５に係る訂正は、同様に、訂正前の請求項４において、請求項４が引用する「請求項１～３のいずれか一項」のうち、請求項１を削除するものであり、また、本件訂正の訂正事項６に係る訂正は、同様に、訂正前の請求項５において、請求項５が引用する「請求項１～４」のうち、請求項１を削除するものであり、それぞれ、引用する請求項を限定するものである。 したがって、本件訂正の訂正事項４～６に係る訂正は、それぞれ、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる「特許請求の範囲の減縮」を目的とするものである。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項４～６に係る訂正は、上記アで述べたとおり、訂正後の請求項３～５において、それぞれ、訂正前の請求項３～５が引用する請求項の一部を削除して、引用する請求項を限定するものであるから、本件明細書等の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものである。 したがって、本件訂正の訂正事項４～６に係る訂正は、それぞれ、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項４～６に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、訂正後の請求項３～５において、それぞれ、訂正前の請求項３～５が引用する請求項の一部を削除して、引用する請求項を限定するものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 したがって、本件訂正の訂正事項４～６に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （５）独立特許要件について 本件訂正の訂正事項１～６に係る訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる「特許請求の範囲の減縮」及び同法同条同項ただし書き第４号に掲げる「他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすること」を訂正の目的とするものであるが、本件特許異議申立事件においては、本件訂正前の全ての請求項である請求項１～５に係る特許に対して特許異議の申立てがされているから、訂正後の請求項２～５に係る発明については、特許法第１２０条の５第９項において読み替えて準用する同法第１２６条第７項に規定する要件（いわゆる「独立特許要件」）は課されない。 ４ 本件訂正請求についてのまとめ 以上のとおり、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１及び４号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５及び６項の規定に適合するものである。 よって、本件特許の特許請求の範囲を、令和６年６月４日受付の訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１～５〕について訂正することを認める。 第３ 本件訂正後の本件特許に係る発明 前記第２のとおり、本件訂正は認められるので、本件訂正後の請求項２～５（以下「本件請求項２」～「本件請求項５」ということがある。）の記載は、令和６年６月４日受付の訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲の請求項２～５に記載された以下のとおりのものである（下線は本件訂正による記載の変更箇所を示す。）。 そして、本件請求項２～５に係る発明は、本件訂正後の特許請求の範囲の請求項２～５に記載された以下の事項により特定されるとおりのものであると認める（以下「本件発明２」～「本件発明５」といい、まとめて「本件発明」ということがある。）。 「【請求項１】 （削除） 【請求項２】 モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する油中水型乳化組成物であって、 さらに、フェノキシエタノール、及び／又は１，２－アルキレンジオールを含有し、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、油中水型乳化組成物 （ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）。 【請求項３】 さらに、ポリエーテル変性シリコーン、及び／又はポリグリセリン変性シリコーンを含有する、請求項２に記載の油中水型乳化組成物。 【請求項４】 粉体の総含有量が組成物全体に対して４０質量％以下である、請求項２又は３に記載の油中水型乳化組成物。 【請求項５】 皮膚外用剤である、請求項２～４のいずれか一項に記載の油中水型乳化組成物。」 第４ 当審合議体が通知した取消理由及び特許異議の申立ての理由の概要 １ 当審合議体が通知した取消理由の概要 当審合議体が令和６年１１月１１日付け取消理由通知書で通知した取消理由（以下「取消理由」という。）の概要は、以下のとおりである。 取消理由（進歩性） 本件発明２～５は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、下記の頒布された引用文献に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて、本件特許の出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、本件請求項２～５に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 甲第１号証：米国特許出願公開第２０１３／０３０２３８５号明細書（申立人が提出。） 参考文献１：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「酸化チタン」の総合レポート 酸化チタンの基本情報・配合目的・安全性」、公開日：２０２２年４月１７日、［online］、インターネットURL: https://cosmetic-ingredients.org/colorants/3217/ （当審合議体が追加して引用した文献。） 参考文献２：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン」の総合レポート ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコンの基本情報・配合目的・安全性」、公開日：２０２３年１月４日、［online］、インターネットURL: https://cosmetic-ingredients.org/surfactants-emulsifying-agents/13000/ （当審合議体が追加して引用した文献。） 参考文献５：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「ステアロイルグルタミン酸２Ｎａ」の総合レポート ステアロイルグルタミン酸２Ｎａの基本情報・配合目的・安全性」、公開日：２０２３年２月９日、［online］、インターネットhttps://cosmetic-ingredients.org/surface-modifiers/10690/（当審合議体が追加して引用した文献。） 参考文献６：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「水酸化Ａｌ」の総合レポート 水酸化Ａｌの基本情報・配合目的・安全性」、公開日 ：２０２２年５月７日、［online］、インターネットhttps://cosmetic-ingredients.org/surface-modifiers/105/ （当審合議体が追加して引用した文献。） 参考文献７：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「エチルヘキシルグリセリン」の総合レポート エチルヘキシルグリセリンの基本情報・配合目的・安全性」、公開日：２０２１年１１月１８日、［online］、インターネットhttps://cosmetic-ingredients.org/preservative-aid/6765/ （申立人が令和６年７月９日受付の意見書に添付して提出した甲第１３号証。） 参考文献８：「化粧品成分オンライン」ウェブサイト、「化粧品配合成分「ジステアルジモニウムヘクトライト」の総合レポート ジステアルジモニウムヘクトライトの基本情報・配合目的・安全性」、公開日：２０２３年３月２６日、［online］、インターネットhttps://cosmetic-ingredients.org/viscosity-increasing-agents/10031/ （申立人が令和６年７月９日受付の意見書に添付して提出した甲第１４号証。） 参考文献９：特開２０１４－５２０９号公報（申立人が提出した甲第１１号証。） ２ 特許異議の申立ての理由の概要 申立人が特許異議申立書（以下「申立書」という。）に記載した特許異議の申立ての理由（以下「申立理由」という。）は、以下のとおりのものと認められる。（なお、本件訂正前の請求項に係る発明を「本件特許発明１」などという。） （１）申立理由１ 特許法第２９条第１項第３号（同法第１１３条第２号） ア 申立理由１－１（申立書における具体的理由（４－３－１）） 本件特許発明１～５は、甲第１号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、請求項１～５に係る特許は、特許法第２９条第１項に違反してされたものである。 イ 申立理由１－２（申立書における具体的理由（４－３－２）） 本件特許発明１～５は甲第２号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、請求項１～５に係る特許は、特許法第２９条第１項に違反してされたものである。 ウ 申立理由１－３（申立書における具体的理由（４－３－３）） 本件特許発明１、４及び５は、甲第３号証に記載された発明であり、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、請求項１、４及び５に係る特許は、特許法第２９条第１項に違反してされたものである。 （２）申立理由２ 特許法第２９条第２項（同法第１１３条第２号） ア 申立理由２－４（申立書における具体的理由（４－３－４）） 本件特許発明１は、甲第４号証に記載された発明及び甲第９号証及び甲第１０号証の記載事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 イ 申立理由２－５ （申立書における具体的理由（４－３－５）） 本件特許発明１は、甲第５号証に記載された発明及び甲第１１号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 ウ 申立理由２－６ （申立書における具体的理由（４－３－６）） 本件特許発明１は、甲第６号証に記載された発明及び甲第１１号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 エ 申立理由２－７ （申立書における具体的理由（４－３－７）） 本件特許発明１は、甲第７号証に記載された発明及び甲第９号証及び甲第１０号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 オ 申立理由２－８ （申立書における具体的理由（４－３－８）） 本件特許発明１は、甲第８号証に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 カ 申立理由２－９（申立書における具体的理由（４－３－９）～（４－３－１３）） 本件特許発明１～５は、甲第１号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１～５に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 キ 申立理由２－１０（申立書における具体的理由（４－３－９）～（４－３－１３）） 本件特許発明１～５は、甲第２号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１～５に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 ク 申立理由２－１１（申立書における具体的理由（４－３－９）～（４－３－１３）） 本件特許発明１～５は、甲第３号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１～５に係る特許は、特許法第２９条第２項に違反してされたものである。 （申立人が提出した証拠） 甲第１号証：米国特許出願公開第２０１３／０３０２３８５号明細書 甲第２号証：国際公開第２０１３／１２４５４０号 甲第３号証：特開２００５－１６２６３５号公報 甲第４号証：国際公開第２０１１／１５８３３１号 甲第５号証：特開２０１４－６２１３５号公報 甲第６号証：特開２０１４－１７２８３７号公報 甲第７号証：特開２００８－５６６４３号公報 甲第８号証：特開２０１２－２４６４４６号公報 甲第９号証：特開２００８－１５０３３０号公報 甲第１０号証：特開２０１４－１９８６７２号公報 甲第１１号証：特開２０１４－５２０９号公報 甲第１２号証：特開２００７－２８９４５２号公報 （以下では甲第１号証～甲第１２号証を「甲１」～「甲１２」という。） （３）申立理由３（特許法第３６条第６項第１号（同法第１１３条第４号）） 本件特許発明１～５は、本願明細書に記載された発明ではないから、請求項１～５に係る特許は、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものである。 （４）申立理由４（特許法第３６条第６項第２号（同法第１１３条第４号）） 本件特許発明１～３及び５は、不明確であるから、請求項１～３及び５に係る特許は、特許法第３６条第６項第２号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものである。 第５ 当審合議体の判断 １ 取消理由について （１）甲１の記載（甲１は英語で記載されているので訳文で示す。） 引用箇所等に付した下線は、特に注釈がない限り、いずれも当審合議体によるものである。また、「・・・」は摘記の省略を示す。 甲１ａ 「クレーム １．（ａ）水と少なくとも１種のフィルム形成剤を含む水ベースゲル相；及び（ｂ）少なくとも１種の油と少なくとも１種のポリウレタン／ポリ（メタ）アクリレートグラフト共重合体を含む油中水型エマルジョン相を含有する組成物。」 甲１ｂ 「［０００４］したがって、本発明の一つの態様は、水ベースゲル相及びエマルジョン相を含む、安定性があり審美的に望ましい、皮膚及び／又は唇のようなケラチン物質の手入れ及び／又はメイクアップ及び／又はトリートメント組成物である。 発明の概要 ［０００５］本発明は、（ａ）水ベースゲル相及び（ｂ）油中水型エマルジョン相を含有する組成物、好ましくは化粧料組成物に関する。・・・」 甲１ｃ 「［００３８］本発明の好ましい実施形態によれば、本発明の組成物は、組成物の総重量に対して２５重量％－３５重量％、より好ましくは２７重量％－３３重量％、さらに好ましくは２９重量％－３１重量％の油中水型エマルジョン相を含む。」 甲１ｄ 「実施例４ さらなるシリコーン中水型エマルジョン相 ［０１１３］以下のシリコーン中水型エマルジョン相を実施例１に記載したように調製した。 相 ＩＮＣＩ名 ％ Ａ１ イソドデカン ４．２００ ジメチコン ７．０００ イソノニルイソノナノエート ８．８５０ ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００ ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００ Ａ２ 二酸化チタン（及び） １５．０００ ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム（及び） 水酸化アルミニウム（白、黄、赤、黒） Ａ３ アクリル酸エステルコポリマー ０．２００ ビタミンＥＩ ０．０５０ ビタミンＣ ０．０５０ 乳酸メンチル ２．０００ Ａ４ ジメチコン（及び） ３２．０００ ジメチコンクロスポリマー マイカ（及び）シリカ ０．５００ Ｂ 水 ７．７５０ グリセリン ５．０００ クロルフェネシン ０．２００ クエン酸 ０．０５０ ソルビン酸カリウム ０．１００ デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００ エチルヘキシルグリセリン ０．３００ フェノキシエタノール ０．８００ パンテノール ０．０５０ クコバルバラム果実抽出物 ０．２００ グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０ Ｃ マイカ ２．０００」 （２）甲１に記載された発明 甲１ａ～甲１ｄの記載より、甲１は化粧品組成物に関する文献であって（甲１ｂ［０００５］）、甲１には、請求項１に「（ａ）水と少なくとも１種のフィルム形成剤を含む水ベースゲル相；及び（ｂ）少なくとも１種の油と少なくとも１種のポリウレタン／ポリ（メタ）アクリレートグラフト共重合体を含む油中水型エマルジョン相を含有する組成物」が記載されており（甲１ａ）、当該組成物が含有する「（ｂ）・・・油中水型エマルジョン相」の具体例として、実施例４には、具体的な処方（含有成分名及びその含有％）に基づき調製された「シリコーン中水型エマルジョン相」が記載されている（甲１ｄ）。ここで、「％」は、甲１ｃの記載より、重量％を意味するものと理解される。 そうすると、甲１には、実施例４のシリコーン中水型エマルジョン相の発明として、次の発明（以下「甲１発明」という。）が記載されているといえる。 （甲１発明） 「以下の成分からなるシリコーン中水型エマルジョン相。 Ａ１相イソドデカン ４．２００重量％ ジメチコン ７．０００重量％ イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％ ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン２．０００重量％ ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％ Ａ２相二酸化チタン（及び） １５．０００重量％ ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム（及び） 水酸化アルミニウム（白、黄、赤、黒） Ａ３相アクリル酸エステルコポリマー ０．２００重量％ ビタミンＥＩ ０．０５０重量％ ビタミンＣ ０．０５０重量％ 乳酸メンチル ２．０００重量％ Ａ４相ジメチコン（及び） ３２．０００重量％ ジメチコンクロスポリマー マイカ（及び）シリカ ０．５００重量％ Ｂ相 水 ７．７５０重量％ グリセリン ５．０００重量％ クロルフェネシン ０．２００重量％ クエン酸 ０．０５０重量％ ソルビン酸カリウム ０．１００重量％ デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％ エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％ フェノキシエタノール ０．８００重量％ パンテノール ０．０５０重量％ クコバルバラム果実抽出物 ０．２００重量％ グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％ Ｃ相 マイカ ２．０００重量％」 （３）本件発明２について ア 対比 本件発明２と甲１発明を対比する。 甲１発明における「シリコーン中水型エマルジョン相」は、油中水型エマルジョン相であり、甲１発明に記載の成分からなる組成物であるから、本件発明２における「油中水型乳化組成物」に相当する。 甲１発明における「エチルヘキシルグリセリン」は、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルのことであるから、本件発明２における「モノアルキルグリセリルエーテル」、「モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり」に相当する。 そして、この含有量は「０．３００重量％」で、「シリコーン中水型エマルジョン相」という組成物全体に対する含有量であり、重量％と質量％は組成物の含有割合の特定としては実質的に同じことを意味することになるので、本件発明２における「前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり」に相当する。 甲１発明における「ジステアルジモニウムヘクトライト」は、本件発明２における「有機変性粘土鉱物」であって、「有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり」に相当する。 そして、この含有量は「１．５００重量％」で、これは組成物全体に対する含有量であるから、本件発明２における「前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり」に相当する。 甲１発明における「二酸化チタン」は、化粧品組成物に利用されるものであることを考慮すると（甲１ｂ［０００５］）白色顔料であり、医薬部外品表示名が「微粒子酸化チタン」というものである（必要であれば参考文献１を参照。）。つまり、通常、微粒子で使用されるものであり、微粒子金属酸化物といえるから、本件発明２における「微粒子金属酸化物」に相当する。 甲１発明において、組成物全体に対する粉体の総含有量は、１７．５００重量％（＝「二酸化チタン（及び）ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム（及び）水酸化アルミニウム（白、黄、赤、黒） １５．０００重量％」＋「マイカ（及び）シリカ ０．５００重量％」＋「マイカ ２．０００重量％」）といえるから、本件発明２における「粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり」に相当する。 甲１発明は、パラベン類を含有していないから、本件発明２における「パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である」ものに相当する。 甲１発明は、「フェノキシエタノール」を含有するものであるから、本件発明２における「さらに、フェノキシエタノール」「を含有する」ものに相当する。 したがって、本件発明２と甲１発明を対比すると、両者の一致点及び相違点は以下のとおりと認められる。 （一致点） 「 モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する油中水型乳化組成物であって、 さらに、フェノキシエタノールを含有し、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、油中水型乳化組成物。」 （相違点－甲１） 油中水型乳化組成物が、本件発明２では、 「下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）」 と特定されているのに対し、甲１発明では、上記成分からなる態様を除いていない点。 イ 相違点についての判断 甲１発明は、さらなる構成要素である「（ａ）水と少なくとも１種のフィルム形成剤を含む水ベースゲル相」との組成物として、皮膚等の手入れ及び／又はメイクアップ及び／又はトリートメント組成物として使用される最終的な組成物の総重量に対して、例えば２５重量％－３５重量％程度含まれるものである（甲１ａ～ｃ）。すなわち、甲１発明は最終的な組成物を構成する相の一つであって、それ自体が皮膚等に適用されるものではないといえる。 これに対し、本件発明２は、パラベン類を含有しなくても十分な防腐力を有し、かつ安定性に優れ、低刺激性の油中水型乳化組成物を提供し得るものであり、特に、粉体を総量で１０質量％以上含有させた場合であっても、刺激が抑制され、優れた使用感を与えることができる効果を奏するものである（本件明細書の段落【０００９】及び段落【００２０】）。 そうすると、甲１の記載から、甲１発明における着色剤や付加的な添加剤といえる成分の種類や含有量の変更を想定し得るとしても、それ自体が皮膚等に適用されるものではないから、本件発明２が奏する上記効果について予測して、そのような効果を奏する本件発明２の油中水型乳化組成物に容易に想到し得たとはいえない。 ウ 申立人の主張について 申立人は、令和６年７月９日受付の意見書において、本件発明と甲１の技術的思想は同一であり、甲１の実施例との重なりを排除したからといって重なりが解消されるものではない旨を主張する。 しかしながら、上記イのとおり、甲１発明は最終的な組成物を構成する相の一つであって、それ自体が皮膚に適用されるものではないから、技術的思想が同一ということはできず、本件発明２が奏する上記効果の予測性があるともいえない。 エ 小括 以上より、本件発明２は、甲１に記載された発明及び本件特許の優先日時点の技術常識に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （４）本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記（３）イで述べた理由と同様の理由により、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （５）まとめ 以上のとおりであるから、当審合議体において通知した取消理由は理由がない。 ２ 申立理由について 本件訂正により請求項１は削除されたので、請求項１に係る特許のみに対する申立理由である２－４～２－８並びに申立理由１－１～１－３、申立理由２－９～２－１１、申立理由３及び申立理由４のうちの請求項１に係る特許に対する理由については、判断の対象が存在しなくなった。 したがって、申立理由１－１～１－３、申立理由２－９～２－１１、申立理由３、申立理由４のうちの請求項２～５に係る特許に対する申立理由について以下判断する。 （１）申立理由１－１について ア 甲１に記載された発明 上記１（２）で示したとおり、甲１には、甲１発明が記載されているといえる。 イ 本件発明２について 本件発明２と甲１発明との相違点は上記１（３）アで述べたとおりであるところ、当該相違点（相違点－甲１）は実質的な相違点であるから、本件発明２は甲１に記載された発明であるとはいえない。 ウ 本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記イで述べた理由と同様の理由により、甲１に記載された発明であるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由１－１には理由がない。 （２）申立理由１－２について ア 甲２の記載及び甲２に記載された発明 （ア）甲２の記載 （甲２は英語で記載されているので訳文で示す） 甲２ａ ７頁の６行目～９行目 「本発明による化粧品組成物は、例えば、デイクリーム又はファンデーションクリームなどのエマルジョンクリーム、口紅、ヘアコンディショニング用組成物または頭皮トリートメント用組成物などの皮膚美容液または毛髪化粧品であり得る。」 甲２ｂ ７頁の２３行目～３１行目 「さらに、本発明による化粧用組成物はまた、組成物の意図する使用に応じて、シンブルベリー種子油を含む異なるケア剤を含有してもよい。これらのケア剤は、典型的には０．１～４０重量％の量で、より好ましくは製品のケア剤含有量は０．１～２０重量%、最も好ましくは１～５重量%である。 ・・・ クラウドベリー細胞培養調製物、および任意選択でクラウドベリー種子油および／または種子抽出物を含有する本発明によるエマルジョンクリームは、水中油型エマルジョン、油中水型エマルジョン、水－油－水エマルジョンのタイプまたはマイクロエマルジョンの態様であり得る。」 甲２ｃ １６頁 「実施例１０ 顔の皮膚用のクラウドベリー細胞培養調製物粉末を含むファンデーションクリーム組成物の成分の例を表３に示す。クリームは皮膚に潤いを与え、紫外線から保護する。クリームはまた、皮膚に光保護と色味を与える。 表３．ファンデーションクリーム ［図：0001424557000001.jpg］ 」 （イ）甲２に記載された発明 甲２の１６頁の実施例１０に記載されたファンデーションクリーム組成物の組成を示す表の記載より、甲２には以下の発明（以下「甲２発明」という。）が記載されているといえる。 （甲２発明） 「以下の組成（比率％）を有するファンデーションクリーム組成物。 ［図：0001424557000002.jpg］ 」 イ 本件発明２について （ア）対比 本件発明２と甲２発明を対比する。 ファンデーションクリーム組成物である甲２発明はエマルジョンクリーム組成物であって（甲２ａ）、本件発明２と「乳化組成物」である点で共通する。 甲２発明の「エチルヘキシルグリセリン」は、本件発明２の「モノアルキルグリセリルエーテル」及び「１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテル」に相当する。 甲２発明の「比率％」は、甲２の「これらのケア剤は、典型的には０．１～４０重量%の量で」（甲２ｂ）との記載からみて「重量％」であると解されるので「エチルヘキシルグリセリン」の含有量である「０．０５－０．３比率％」は、本件発明２における「前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり」に相当する。 甲２発明の「フェノキシエタノール」は、本件発明２の「フェノキシエタノール」に相当する。 甲２発明の「ジステアルジモニウムヘクトライト」は、本件発明２の「有機変性粘土鉱物」及び「有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり」に相当する。また、その含有量である「０．５－１．０比率％」は、本件発明２の「前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり」に相当する。 甲２発明の「（ＣＩ ７７８９１）二酸化チタン」、「二酸化チタン」、「（ＣＩ ７７４９１）酸化鉄」、「（ＣＩ ７７４９２）酸化鉄」及び「（ＣＩ ７７４９９）酸化鉄」及び「アルミナ」は、いずれも本件発明２の「微粒子金属酸化物」及び「粉体」に相当する。 甲２発明の「硫酸マグネシウム」、「マイカ」及び「シリカ」は通常「粉体」であり、本件発明２の「粉体」に相当する。 甲２発明の上記「（ＣＩ ７７８９１）二酸化チタン」、「二酸化チタン」、「（ＣＩ ７７４９１）酸化鉄」、「（ＣＩ ７７４９２）酸化鉄」、「（ＣＩ ７７４９９）酸化鉄」、「硫酸マグネシウム」、「マイカ」及び「シリカ」の各成分の下限値の合計量は９．２５比率％であり、上限値の合計量は２０．３比率％であるから、甲２発明の上記粉体に相当する成分の総含有量の範囲は９．２５～２０．３比率％であり、本件発明２における粉体の総含有量である組成物全体に対して１０質量％以上と重複する範囲を含んでいる。 甲２発明はパラベンを含有しておらず、本件発明２において「ただし、・・・」として除かれた態様でもない。 したがって、本件発明２と甲２発明を対比すると、両者の一致点及び相違点は以下のとおりと認められる。 （一致点） 「モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する乳化組成物であって、 さらに、フェノキシエタノールを含有し、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、乳化組成物 （ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）。」 （相違点－甲２） 本件発明２は「油中水型」の乳化組成物であるのに対して、甲２発明はファンデーションクリーム組成物と特定され、「油中水型」の乳化組成物であることが特定されていない点。 （イ）相違点についての判断 本件発明２と甲２発明との相違点は上記のとおりであるところ、当該相違点（相違点－甲２）は実質的な相違点であるから、本件発明２は甲２に記載された発明であるとはいえない。 ウ 本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記イで述べた理由と同様の理由により、甲２に記載された発明であるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由１－２には理由がない。 （３）申立理由１－３について ア 甲３の記載及び甲３に記載された発明 （ア）甲３の記載 甲３ａ 「【０００１】 この発明は、汗の臭いを防ぐ効果が高く、且つ長時間にわたり持続力のある制汗・防臭剤組成物に関する。 ・・・ 【０００６】 本発明においては、上記のような問題点を解決し、人体への安全性が高く、高い制汗・防臭効果を発揮する制汗・防臭剤組成物を提供することにある。 ・・・ 【０００７】 上記の課題を解決するにあたり、種々検討を行ったところ、静菌剤としてグリセリルモノアルキルエーテルを使用し、さらに特定の制汗有効成分を併用して制汗防臭剤組成物に配合することにより、人体への安全性が高く、高い制汗・防臭効果を発揮することを見いだし、本発明を完成するにいたった。」 甲３ｂ 「【００１５】 本発明の制汗・防臭剤組成物の剤型としては、クリーム、乳液、ローション、ゲル状、溶液状、スティック状等がある。これらの剤型のなかでも、乳化組成物、特に油中水型乳化組成物の剤型をとることにより、より高い効果が得られる。また、これらには適宜の成分、例えば、油剤、保湿剤、増粘剤、防腐剤、乳化剤、顔料、ｐＨ調製剤、他の薬効成分、紫外線吸収剤、香料等など一般に用いられる各種成分を配合することもできる。」 甲３ｃ 「【００１８】 腋臭防止用油中水型乳化クリーム ［図：0001424557000003.jpg］ 【００１９】 【表１】 ［図：0001424557000004.jpg］ 」 （イ）甲３に記載された発明 甲３の【００１８】【００１９】の実施例３についての記載（甲３ｃ）より、甲３には以下の発明（以下「甲３発明」という。）が記載されているといえる。 （甲３発明） 「以下の組成（重量％）を有し、表１に示した制汗有効成分として酸化亜鉛を有する、腋臭防止用油中水型乳化クリーム。 ［図：0001424557000005.jpg］ 」 イ 本件発明４について （ア）対比 本件発明４と甲３発明を対比する。 甲３発明の「１－(２－エチルヘキシル）グリセリルエーテル」は本件発明４の「モノアルキルグリセリルエーテル」及び「１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテル」に相当する。また、その含有量である「０．３０重量％」は、本件発明４における「前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり」に相当する。 甲３発明の「ジメチルジステアリルアンモニウムヘクトライト」は、本件発明４の「有機変性粘土鉱物」及び「ジステアリルジモニウムヘクトライト」に相当する。また、その含有量である「０．７０重量％」は、本件発明４の「前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり」に相当する。 甲３発明の「酸化亜鉛」は、本件発明４の「微粒子金属酸化物」に相当する。 甲３発明の「ポリメタクリル酸メチル」及び「酸化亜鉛」は、本件発明４の「粉体」に相当する。またそれらの合計量は１０．００重量％であると認められるので、本件発明４の「粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり」及び「粉体の総含有量が組成物全体に対して４０質量％以下である」ことに相当する。 甲３発明は、パラベンを含有しておらず、本件発明４において「ただし、・・・」として除かれた態様でもない。 したがって、本件発明４と甲３発明を対比すると、両者の一致点及び相違点は以下のとおりと認められる。 （一致点） 「モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する油中水型乳化組成物であって、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、粉体の総含有量が組成物全体に対して４０質量％以下であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、油中水型乳化組成物 （ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）。」 （相違点－甲３） 本件発明４は「フェノキシエタノール、及び／又は１，２－アルキレンジオールを含有」するものであるのに対し、甲３発明は当該化合物を含有していない点。 （イ）相違点についての判断 本件発明４と甲３発明との相違点は上記のとおりであるところ、当該相違点（相違点－甲３）は実質的な相違点であるから、本件発明４は甲３に記載された発明であるとはいえない。 ウ 本件発明５について 本件発明５と甲３発明を対比すると、両者は少なくとも上記相違点（相違点－甲３）を有するから、上記イで述べた理由と同様の理由により、本件発明５は甲３に記載された発明であるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由１－３には理由がない。 （４）申立理由２－９について ア 甲１に記載された発明 上記１（２）で示したとおり、甲１には、甲１発明が記載されているといえる。 イ 本件発明２について 本件発明２と甲１発明との相違点は上記１（３）アで述べたとおりである。 当該相違点（相違点－甲１）について、上記１（３）イ及びウで述べたとおり、甲１発明は最終的な組成物を構成する相の一つであって、それ自体が皮膚に適用されるものではないところ、甲２～甲１２の記載を参照しても、パラベン類を含有しなくても十分な防腐力を有し、かつ安定性に優れ、低刺激性の油中水型乳化組成物を提供し得るものであり、特に、粉体を総量で１０質量％以上含有させた場合であっても、刺激が抑制され、優れた使用感を与えることができるという効果を達成し得る、本件発明２の油中水型乳化組成物に容易に想到し得たとはいえない。 したがって、当業者が甲第１号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 ウ 本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記イで述べた理由と同様の理由により、当業者が甲第１号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由２－９には理由がない。 （５）申立理由２－１０について ア 甲２に記載された発明 上記（２）ア（イ）で示したとおり、甲２には、甲２発明が記載されているといえる。 イ 本件発明２について （ア）対比 本件発明２と甲２発明との相違点は上記（２）イ（ア）で述べたとおりである。 （イ）相違点についての判断 甲２において、甲２発明が５０－５５％の水及びその他の成分を含むファンデーションクリーム組成物であることの他に、具体的な調製方法等に関する記載はない。そして、「本発明によるエマルジョンクリームは、水中油型エマルジョン、油中水型エマルジョン、水－油－水エマルジョンのタイプまたはマイクロエマルジョンの態様であり得る」（甲２ｂ）との記載は存在するものの、当該記載にしたがって甲２発明を「油中水型」エマルジョンとする動機付けがあるともいえない。 また、甲３の段落【００１５】（甲３ｂ）や甲５の段落【０１３１】に化粧料の形態として油中水型乳化組成物とし得る旨が記載されているとしても、また、甲１～甲１２のその他の記載を参照しても、甲２発明を「油中水型」の乳化組成物とする動機付けがあるとはいえない。 そして、本件発明２の効果である、パラベン類を含有しなくても十分な防腐力を有し、かつ安定性に優れ、低刺激性の油中水型乳化組成物を提供し得るものであり、特に、粉体を総量で１０質量％以上含有させた場合であっても、刺激が抑制され、優れた使用感を与えることができるという効果についても予測し得ないものである。 ウ 本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記イで述べた理由と同様の理由により、当業者が甲第２号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由２－１０には理由がない。 （６）申立理由２－１１について ア 甲３に記載された発明 上記（３）ア（イ）で示したとおり、甲３には、甲３発明が記載されているといえる。 イ 本件発明２について （ア）対比 本件発明２と甲３発明を対比すると、本件発明２は、本件発明４と「粉体の総含有量が組成物全体に対して４０質量％以下であり」という特定がない点でのみ異なる発明であるから、上記（３）イ（ア）で述べたものと同様の理由により、両者の一致点及び相違点は以下のとおりと認められる。 （一致点） 「モノアルキルグリセリルエーテル、有機変性粘土鉱物、及び微粒子金属酸化物を含有する油中水型乳化組成物であって、 前記モノアルキルグリセリルエーテルは、１－（２－エチルヘキシル）グリセリルエーテルであり、 前記有機変性粘土鉱物が、ジメチルステアリルジモニウムヘクトライトであり、 前記モノアルキルグリセリルエーテルの含有量が、組成物全体に対して０．０５質量％以上０．４質量％以下であり、 前記有機変性粘土鉱物の含有量が、組成物全体に対して０．５質量％以上４質量％以下であり、 粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり、 パラベン類の含有量が、組成物全体に対して０．１質量％以下である、油中水型乳化組成物 （ただし、下記成分を含有する態様を除く： イソドデカン ４．２００重量％、 ジメチコン ７．０００重量％、 イソノニルイソノナノエート ８．８５０重量％、 ＰＥＧ－９ポリジメチルシロキシエチルジメチコン ２．０００重量％、 ジステアルジモニウムヘクトライト １．５００重量％、 二酸化チタン、ステアロイルグルタミン酸二ナトリウム、及び水酸化アルミニウム １５．０００重量％、 アクリレーツコポリマー ０．２００重量％、 ビタミンＥ ０．０５０重量％、 ビタミンＣ ０．０５０重量％、 乳酸メンチル ２．０００重量％、 ジメチコン及びジメチコンクロスポリマー ３２．０００重量％、 マイカ及びシリカ ０．５００重量％、 水 ７．７５０重量％、 グリセリン ５．０００重量％、 クロルフェネシン ０．２００重量％、 クエン酸 ０．０５０重量％、 ソルビン酸カリウム ０．１００重量％、 デヒドロ酢酸ナトリウム ０．２００重量％、 エチルヘキシルグリセリン ０．３００重量％、 フェノキシエタノール ０．８００重量％、 パンテノール ０．０５０重量％、 クコバルバラム(Lycium Barbarum）果実抽出物 ０．２００重量％、 グルタミルアミドエチルインドール ０．２５０重量％、並びに マイカ ２．０００重量％）。」 （相違点－甲３） 本件発明２は「フェノキシエタノール、及び／又は１，２－アルキレンジオールを含有」するものであるのに対し、甲３発明は当該化合物を含有していない点。 （イ）相違点についての判断 上記相違点（相違点－甲３）について検討すると、甲３には、人体への安全性が高く、高い制汗・防臭効果を発揮する制汗・防臭剤組成物の提供を課題とすることが記載され（甲３ａ【０００６】）、当該課題を解決するために静菌剤としてグリセリルモノアルキルエーテルを使用し、さらに特定の制汗有効成分を併用して制汗防臭剤組成物に配合することが記載されている（甲３ａ【０００７】）。 そうすると、甲３発明は特定の静菌剤と制汗有効成分とを併用した点に特徴を有し、静菌剤の作用により細菌の増殖を抑制する組成物であるということができるところ、組成物の防腐性を高めるための成分として、甲１の実施例４や甲２の実施例１０にフェノキシエタノールを含有する組成物が記載され、甲９の【００１３】に皮膚外用剤において１，２－ペンタンジオール等の多価アルコール類やフェノキシエタノール等の抗菌剤を含有することができる旨記載されているとしても、甲３発明における特徴的な静菌剤及びその含有量を維持しつつ、防腐性を付与するために、敢えて組み合わせて含有させる動機付けがあるとはいえない。 また、令和６年７月９日受付の意見書において申立人が主張するように、甲４の実施例１３や実施例１４、甲６の実施例５においてフェノキシエタノールを含有する組成物が記載されていることを考慮しても、上記と同様に、甲３発明に対してフェノキシエタノールを追加する動機付けがあるとはいえない。 したがって、本件発明２は、当業者が甲第３号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 ウ 本件発明３～５について 本件発明３～５は、本件発明２の発明特定事項を全て含む発明であるから、上記イで述べた理由と同様の理由により、当業者が甲第３号証に記載された発明及び甲第１号証～甲第１２号証の記載事項に基づいて容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 エ まとめ 以上のとおりであるから、申立理由２－１１には理由がない。 （７）申立理由３について ア 特許法第３６条第６項第１号の要件について 特許法第３６条第６項第１号の要件に適合するか否かは、特許請求の範囲の記載と発明の詳細な説明の記載とを対比し、特許請求の範囲に記載された発明が、発明の詳細な説明に記載された発明で、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否か、また、その記載や示唆がなくとも当業者が出願時の技術常識に照らし当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否かを検討して判断すべきものである。 イ 判断 本件発明の課題及び解決手段について検討する。 本件発明の課題は、本件明細書の段落【０００６】等の記載からみて、パラベン類を含有しなくても十分な防腐力を有し、かつ安定性に優れ、低刺激性の油中水型乳化組成物を提供する、というものである。 そして、本件発明は、上記課題に対し、モノアルキルグリセリルエーテル及び有機変性粘土鉱物を含有させることで課題を解決できるものであると認められる（本件明細書の段落【０００６】～【０００７】）。 本件発明の詳細な説明の実施例には、微粒子金属酸化物を含有しない実施例１～７、微粒子金属酸化物を含有する実施例８～１３のいずれにおいても、本件発明に該当する油中水型乳化組成物が、安定性や防腐力、刺激性について所定の基準を満たしていることが示されている。 そして、本件請求項２の記載からみて、モノアルキルグリセリルエーテル及び有機変性粘土鉱物を含有させるという上記の課題解決手段は本件発明において反映されており、上記実施例１～１３の記載から上記課題を解決できることが認識できるといえる。 ウ 申立人の主張について 申立人は、本件発明２～５の「微粒子金属酸化物」や「粉体」について、本願実施例の記載から、全ての微粒子金属酸化物や粉体が一様に防腐力、安定力、低刺激性効果を奏するとは判断できない旨、それらの含有量についても本件発明２～５の範囲まで拡張できない旨を主張する。 しかしながら、上記イのとおり、本件発明はモノアルキルグリセリルエーテル及び有機変性粘土鉱物を含有させることで課題を解決できるものであると認められ、本件明細書の段落【００１６】～【００１８】の記載によれば、特定の微粒子金属酸化物や粉体によって課題を解決するものとは解されないし、実施例で使用された微粒子金属酸化物や粉体以外を用いた場合や、その含有量を本件発明の範囲で変更した場合に上記課題を解決できないという具体的な技術常識も確認できない。 したがって、申立人の主張は採用できない。 エ 小括 以上のとおりであるから、本件発明２～５は、発明の詳細な説明の記載から、本件発明の課題を解決可能な範囲内のものであることが当業者において理解できるものであり、明細書に記載された発明であって、本件発明２～５に係る特許は特許法第３６条第６項第１号の要件を満たす特許出願についてされたものである。 したがって、申立理由３には理由がない。 （８）申立理由４について 申立人は、本件発明の「粉体」について、総含有量の上限値の規定がなく、粉体の総含有量の範囲が定まらず、発明の範囲が不明確である旨を主張する そこで検討すると、本件請求項２には「粉体の総含有量が組成物全体に対して１０質量％以上であり」と記載されているところ、上限値は他成分の含有量によって定まり、１００％以内の範囲内で多くとも粉体以外の成分の最低含有量を除いた割合であることが明らかであるから、本件発明２、３、５は明確であり、本件発明２、３、５に係る特許は特許法第３６条第６項第２号の要件を満たす特許出願についてされたものである。 したがって、申立理由４には理由がない。 第６ むすび 以上のとおり、本件訂正請求は、適法なものであるから、本件特許の特許請求の範囲を、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１～５〕について訂正することを認める。 そして、取消理由通知書に記載した取消理由及び特許異議の申立ての理由によっては、請求項２～５に係る特許を取り消すことはできない。 また、そのほかに請求項２～５に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 そして、請求項１は上記のとおり訂正により削除された。これにより、請求項１に係る申立ては対象が存在しないものとなったため、特許法第１２０条の８第１項で準用する同法第１３５条の規定により却下する。 よって、結論のとおり決定する。