2022-700820

特許第７０２９２３５号発明「油性化粧料」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

結 論 特許第７０２９２３５号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項［１～２］について訂正することを認める。 特許第７０２９２３５号の請求項２に係る特許を維持する。 特許第７０２９２３５号の請求項１に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

理 由 第１ 手続の経緯 特許第７０２９２３５号の請求項１及び２に係る特許についての出願は、平成２９年６月３０日の出願であって、令和４年２月２２日に特許権の設定登録がされ、同年３月３日にその特許掲載公報が発行され、同年８月１９日に、その請求項１及び２に係る特許に対し、新井 晶代（以下「申立人１」という。）により、及び、同年９月５日に、その請求項１及び２に係る特許に対し、宮嶋 文子（以下「申立人２」という。）により、それぞれ特許異議の申立て（以下「申立１」、「申立２」といい、それぞれの申立書を「申立書１」、「申立書２」という。）がされたものである。 その後の手続の経緯は以下のとおりである。 令和 ４年１２月２６日付け 取消理由通知 令和 ５年 ３月 ７日 意見書・訂正請求書の提出（特許権者） 同年 ３月２４日付け 特許法第１２０条の５第５項の規定に 基づく通知書 同年 ４月２５日 意見書の提出（申立人２） なお、令和５年３月２４日付けの特許法第１２０条の５第５項の規定に基づく通知書に対し、申立人１による意見書の提出はなかった。 第２ 訂正の適否について １ 訂正の内容 令和５年３月７日提出の訂正請求書による訂正（以下「本件訂正」という。）の「請求の趣旨」は、「特許第７０２９２３５号の特許請求の範囲を本訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１及び２について訂正することを求める。」ものであり、その内容は、以下の訂正事項１及び２からなるものである。 （１）訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１を削除する。 （２）訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２に 「前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有することを特徴とする請求項１に記載の油性化粧料。」と記載されているのを、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種であり、 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ａ）を油性化粧料全体に対して５～５０質量％含有し、 前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有することを特徴とする、油性化粧料。」に訂正する。 なお、訂正前の請求項１及び２について、請求項２は、請求項１の記載を直接引用しており、訂正事項１によって記載が訂正される請求項１に連動して訂正されるものである。したがって、訂正前の請求項１及び２に対応する訂正後の請求項１及び２に係る本件訂正の請求は、特許法第１２０条の５第４項に規定する一群の請求項に対してされたものである。 ２ 訂正の適否 （１）訂正事項１について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、訂正前の本件特許の特許請求の範囲の請求項１を削除する訂正であるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、請求項を削除する訂正であるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面（以下「本件明細書等」という。）に記載した事項の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものであり、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、請求項の削除をするものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し又は変更するものではない。 したがって、本件訂正の訂正事項１に係る訂正は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （２）訂正事項２について ア 訂正の目的の適否 本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、 （ア）訂正前の請求項２が訂正前の請求項１を引用するものであったところ、訂正前の請求項１の発明特定事項を全て含む独立形式請求項に改め、 （イ）訂正前の請求項１における「成分（Ａ）」の選択肢の中から、「（ジエチレングリコール／水添ダイマージリノール酸）コポリマー」を削除し、かつ、 （ウ）訂正前の請求項１における「成分（Ｂ）」の選択肢の中から、「ペンチレングリコール」を削除するものである。 したがって、本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第４号に掲げる他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすることを目的とし、かつ、同法同条同項ただし書第１号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当するものである。 イ 新規事項の追加の有無 本件訂正の訂正事項２に係る訂正における、訂正前の請求項２が訂正前の請求項１を引用するものであったものを、訂正前の請求項１の発明特定事項を全て含む独立形式請求項に改めるとともに、訂正前の請求項１における「成分（Ａ）」及び「成分（Ｂ）」の選択肢のうち、それぞれ一つの選択肢を削除することは、本件明細書等に記載した事項の全ての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入するものではなく、本件明細書等に記載した事項の範囲内においてするものであり、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合する。 ウ 実質上の特許請求の範囲の拡張又は変更の存否 本件訂正の訂正事項２に係る訂正は、上記ア及びイで述べたとおり、訂正前の請求項１の発明特定事項を全て含む独立形式請求項に改めるとともに、訂正前の請求項１における「成分（Ａ）」及び「成分（Ｂ）」の選択肢のうち、それぞれ一つの選択肢を削除しただけのものであって、当該訂正の前後で特許請求の範囲に記載された発明のカテゴリーや対象、目的を変更するものではないから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 したがって、訂正事項２は、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 ３ まとめ 以上のとおりであるから、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１及び４号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５及び６項の規定に適合するので、訂正後の請求項［１～２］についての訂正を認める。 第３ 本件発明 本件訂正により訂正された請求項１及び２に係る発明（以下、当該請求項２に係る発明を「本件発明」という。）は、訂正特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。 「【請求項１】（削除） 【請求項２】 下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種であり、 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ａ）を油性化粧料全体に対して５～５０質量％含有し、 前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有することを特徴とする、油性化粧料。」 第４ 特許異議申立理由及び取消理由の概要 １ 特許異議申立理由の概要 （１）申立１について 申立人１は、証拠方法として以下の申立１甲第１号証を提出して、以下の申立理由を主張している。 （証拠方法） 申立１甲第１号証：特開２００９－１０７９８４号公報（申立人１が提出。以下「申立１甲１」と略記する。） （申立１理由の概要） 申立１理由１（新規性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、本件出願前に日本国内又は外国において、頒布された申立１甲１に記載された発明であって、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、特許法第２９条第１項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 申立１理由２（進歩性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、本件出願前に日本国内又は外国において、頒布された申立１甲１に記載された発明に基いて、本件出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、同法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 申立１理由３（サポート要件違反） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、特許請求の範囲の記載が以下のア及びイの点で、特許法第３６条第６項第１号に適合するものではないから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、同法第３６条第６項に規定する要件を満たしていない特許に対してされたものであり、同法第１１３条第４号の規定により取り消されるべきものである。 ア 発明の詳細な説明の実施例の記載及び令和３年９月２８日付け意見書に添付の実験成績証明書を考慮しても、訂正前の請求項１及び２における「成分（Ａ）」として、「（ジエチレングリコール／水添ダイマージリノール酸）コポリマー」を含む油性化粧料が、当該発明の課題を解決できると認識できる程度に記載されておらず、訂正前の請求項１及び２に係る発明は、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものとはいえず、発明の詳細な説明に記載された発明とはいえない。 イ 発明の詳細な説明中には、訂正前の請求項１及び２に係る発明における「油性化粧料」として、ゲル状の口唇化粧料又はゲル状の化粧料しか記載されておらず、その他の油性化粧料とした場合においても、当該発明の課題を解決できると認識できる程度に記載されておらず、訂正前の請求項１及び２に係る発明は、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものとはいえず、発明の詳細な説明に記載された発明とはいえない。 （２）申立２について 申立人２は、証拠方法として以下の申立２甲第１－１号証～申立２甲第１４号証及び申立２参考資料１～申立２参考資料３を提出して、以下の申立理由を主張している。 （証拠方法） 申立２甲第１号証－１：（申立人２が提出。以下「申立２甲１－１」と略記し、以下の申立２甲第１号証－２とあわせて「申立２甲１」という。） ＲＯＨＴＯの公式ホームページ、「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」、［online］、２０１５年９月２２日、［令和４年８月１８日検索］、インターネットURL: http://web.archive.org/web/20150922114128/http://jp.rohto.com:80//lipfondue/lipbalm_a/ 申立２甲第１号証－２：（申立人２が提出。以下「申立２甲１－２」と略記する。） ＲＯＨＴＯの公式ホームページ、「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール） 成分」、［online］、２０１５年１１月２０日、［令和４年８月１８日検索］、インターネットURL: http://web.archive.org/web/20151120030234/http://jp.rohto.com/seib/seib/?kw=143672 申立２甲第２号証－１：（申立人２が提出。以下「申立２甲２－１」と略記し、以下の申立２甲第２号証－２とあわせて「申立２甲２」という。） ＲＯＨＴＯの公式ホームページ、「メンソレータム リップフォンデュ（無香料）」、［online］、２０１５年４月１４日、［令和４年８月１８日検索］、インターネットURL: http://web.archive.org/web/20150414234258/http://jp.rohto.com:80//lipfondue/lipbalm_n/ 申立２甲第２号証－２：（申立人２が提出。以下「申立２甲２－２」と略記する。） ＲＯＨＴＯの公式ホームページ、「メンソレータム リップフォンデュ（無香料） 成分」、［online］、２０１６年８月２６日、［令和４年８月１８日検索］、インターネットURL: http://web.archive.org/web/20160826073405/http://jp.rohto.com/seib/seib/?kw=134144 申立２甲第３号証：（申立人２が提出。以下「申立２甲３」と略記する。） ドクターシーラボの公式ホームページ、「ＢＢリップグロス」、［online］、２０１１年７月４日、インターネットURL: http://web.archive.org/web/20110704093742/http://ci-labo.com:80/shopping/product/00013724/detail.html 申立２甲第４号証：（申立人２が提出。以下「申立２甲４」と略記する。） misshausの公式ホームページ、「Ｍ エッセンシャル ケア リップ トリートメント ＳＰＦ１５」、［online］、２０１５年７月２日、［令和４年８月１８日検索］、インターネットURL:https://web.archive.org/web/20150702072904/http://www.misshaus.com:80/all/makeup/by-brand/m/m-essential-care-lip-treatment-spf15.html 申立２甲第５号証：特開２００８－１８９６１８号公報（申立人２が提出。以下「申立２甲５」と略記する。） 申立２甲第６号証：特開２００４－１３１４５７号公報（申立人２が提出。以下「申立２甲６」と略記する。） 申立２甲第７号証：特開２００６－２４８９９７号公報（申立人２が提出。以下「申立２甲７」と略記する。） 申立２甲第８号証：特開２００９－１１４１６１号公報（申立人２が提出。以下「申立２甲８」と略記する。） 申立２甲第９号証：田崎裕人企画編集、「動的粘弾性チャートの解釈事例集」、２０１６年１月２９日第１版第１刷発行、株式会社技術情報協会発行、ｐ．３５１～３５９（申立人２が提出。以下「申立２甲９」と略記する。） 申立２甲第１０号証：申立人２による２０２２年８月１０日付けの、ポーラ化成工業株式会社 特許第７０２９２３５号に関する実験成績証明書（１）（申立人２が提出。以下「申立２甲１０」と略記する。） 申立２甲第１１号証：申立人２による２０２２年８月１０日付けの、ポーラ化成工業株式会社 特許第７０２９２３５号に関する実験成績証明書（２）（申立人２が提出。以下「申立２甲１１」と略記する。） 申立２甲第１２号証：各都道府県衛生主管部（局）長あて厚生労働省医薬局審査管理課長・厚生労働省医薬局監視指導・麻薬対策課長通知、「○化粧品の全成分表示の表示方法等について」、平成一三年三月六日（申立人２が提出。以下「申立２甲１２」と略記する。） 申立２甲第１３号証：ＦＲＡＧＲＡＮＣＥ ＪＯＵＲＮＡＬ 臨時増刊、Ｎｏ．２０、２００７年、ｐ．１３～１８（申立人２が提出。以下「申立２甲１３」と略記する。） 申立２甲第１４号証：各都道府県薬務主管部(局)長あて厚生省医薬安全局審査管理課長通知、「○ポジティブリスト収載希望成分の取扱いについて」、平成一一年七月一九日（申立人２が提出。以下「申立２甲１４」と略記する。） 申立２参考資料１：（申立人２が提出。以下「申立２参考１」と略記する。） Cosmetic-Info.jpの公式ホームページ、「ＢＧ」、［online］、２０１０年１２月２７日、［令和５年４月７日検索］、インターネットURL: https://web.archive.org/web/20101227015714/https://www.cosmetic-info.jp/jcln/detail.php?id=12 申立２参考資料２：特許第５０１５５９７号公報（申立人２が提出。以下「申立２参考２」と略記する。） 申立２参考資料３：厚生省告示第３３１号、「化粧品基準」、平成１２年９月２９日（申立人２が提出。以下「申立２参考３」と略記する。） 申立２理由１（新規性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、 （１）その出願前に日本国内又は外国において、公然実施をされた申立２甲１～申立２甲４に示された発明と同一であって、特許法第２９条第１項第２号に該当し、及び、 （２）その出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった申立２甲１～申立２甲４に記載された発明であって、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、特許法第２９条第１項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 申立２理由２（進歩性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、本件出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった申立２甲１～申立２甲４に記載された発明、及び、申立２甲５～申立２甲１４に記載された技術的事項に基いて、本件出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、同法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 ２ 当審合議体が通知した取消理由の概要 訂正前の請求項１及び２に係る発明に対して、令和４年１２月２６日付けで当審合議体が特許権者に通知した取消理由の概要は、以下のとおりである。 （１）取消理由１（新規性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、その出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった申立１甲１に記載された発明であって、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、特許法第２９条第１項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 なお、取消理由１（新規性欠如）は、申立１理由１（新規性欠如）に対応するものである。 （２）取消理由２（進歩性欠如） 訂正前の請求項１及び２に係る発明は、その出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった申立１甲１及び申立２甲１～申立２甲４に記載された発明、並びに、申立２甲５及び申立２甲７に記載された技術的事項に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。 なお、取消理由２（進歩性欠如）は、申立１理由２、並びに、申立２理由２における主引例を申立２甲１～申立２甲４とし副引例を申立２甲５及び申立２甲７とする場合に対応するものである。 （３）取消理由３（サポート要件違反） 本件特許は、訂正前の特許請求の範囲の請求項１及び２の記載が、以下の点で特許法第３６条第６項第１号に適合するものではないから、訂正前の請求項１及び２に係る特許は、特許法第３６条第６項に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり、同法第１１３条第４号の規定により取り消されるべきものである。 発明の詳細な説明の記載および本件出願当時の技術常識を考慮しても、訂正前の請求項１及び２に係る発明における「成分（Ａ）」として、「（ジエチレングリコール／水添ダイマージリノール酸）コポリマー」を用いた場合、当該発明の課題を解決できると当業者は認識することができず、また、そのような記載や示唆がなくとも、当業者が上記課題を解決できるといえる技術常識は存在しない。 したがって、訂正前の請求項１及び２に係る発明は、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものとはいえず、発明の詳細な説明に記載された発明とはいえない。 なお、取消理由３（サポート要件）は、申立１理由３（サポート要件違反）アに対応するものである。 第５ 当審合議体の判断 当審合議体は、請求項２に係る特許は、当審合議体が通知した取消理由及び申立人が申し立てた理由によっては、取り消すことはできないと判断する。 理由は以下のとおりである。 １ 当審合議体が通知した取消理由についての判断 なお、当審合議体が通知した取消理由１及び２において、副引例として用いていない文献（申立２甲６、申立２甲８～１４、申立２参考１～３）についても、ここで、副引例として検討した上での判断を、併せ記載する。 （１）申立１甲１～申立２参考３の記載事項 引用箇所等に付した下線は、当審合議体によるものである。 ア 申立１甲１の記載事項 申立１甲１ａ 「【特許請求の範囲】 【請求項１】 ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルと２価アルコールを含有する油性組成物。 ・・・ 【請求項７】 顔用または身体用の保湿化粧料又は皮膚外用剤であることを特徴とする請求項１～６のいずれかに記載の油性組成物。」 申立１甲１ｂ 「【発明が解決しようとする課題】 【０００５】 ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを用いた刺激緩和性に優れ、安定した油性組成物を提供することである。 ・・・ 【発明の効果】 【０００７】 １．ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを含有する刺激緩和効果に優れた安定な油性組成物を提供することができた。 ２．本発明の油性組成物は刺激緩和効果に優れるので、本発明の油性組成物を用いることにより、刺激物質による皮膚のバリア破壊を抑制することができる。バリア破壊の抑制により肌荒れが改善し、皮膚が保護されるので、肌荒れ改善効果・保湿効果に優れる油性組成物を提供することができる。 ３．本発明の油性組成物を用いることにより、皮膚刺激に伴う乾燥から引き起こされる老化に対し、優れた保湿効果により皮膚の健康を維持するので老化を予防できる。 ４．本発明の油性組成物は、軟膏状化粧料、軟膏状医薬部外品、軟膏状皮膚外用剤、リップクリーム、あるいは、油性増粘剤でゲル化した油性ゲル状化粧料、油性ゲル状医薬部外品、油性ゲル状皮膚外用剤、油性ゲル状リップクリーム等に適用できる。本発明の油性組成物は、顕著な刺激緩和効果及び肌荒れ防止効果を有するので、保湿化粧料、肌荒れ改善外用薬に適している。本発明は、刺激緩和化粧料として適している。 申立１甲１ｃ 「【０００９】 ［ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル］ 本発明に用いるダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル（以下「ＤＥＧ－ＤＡ」と称することがある）は、ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化して得られる。 ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの２５℃における粘度は、２，５００～４，５００ｍＰａ・ｓであることが好ましく、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルは皮膚刺激緩和成分である。 本発明の油性組成物料に配合するダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの配合量は必ずしも制限されないが、化粧料全量に対し、１０～８０質量％が好ましい。 ＜ダイマージリノール酸＞ ダイマージリノール酸は、一般的にはダイマー酸と呼ばれる２塩基酸で、２分子のリノール酸［（9Z，12Z）－オクタデカ－9，12－ジエン酸］等の不飽和脂肪酸を重合させたリノール酸の２量体である。リノール酸の重合反応の生成物にはリノール酸の２量体の他に、未反応のリノール酸や３量体、さらに高重合のリノール酸重合体が含まれる。分子蒸留によりリノール酸の２量体の含有量を９０質量％以上に高めることができる。また、得られたリノール酸の２量体の不飽和結合に水素を添加して安定化させることができる。これらのリノール酸の２量体を水素添加したものは、一般的には水添ダイマー酸と呼ばれている。本発明のダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの合成に用いるダイマージリノール酸としては、これらのダイマー酸、及び、水添ダイマー酸の何れをも使用することができるが、酸化安定性の観点から水添ダイマー酸を使用することがより好ましい。水添ダイマー酸は市販品、例えばユニケマ社ＰＲＩＰＯＬ１００６、ＰＲＩＰＯＬ１００９、ＰＲＩＰＯＬ１０２５等を用いることが可能である。 ・・・ 【００１４】 ［２価のアルコール］ 本発明の油性組成物に配合する２価のアルコールとしては、ジプロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、１，２－ペンタンジオール、１，２－ヘキサンジオール、１，２－オクタンジオール、プロピレングリコール等が挙げられる。 【００１５】 ［用途］ 本発明の油性組成物としては軟膏状化粧料、軟膏状医薬部外品、軟膏状皮膚外用剤、リップクリーム、あるいは、油性増粘剤でゲル化した油性ゲル状化粧料、油性ゲル状医薬部外品、油性ゲル状皮膚外用剤、油性ゲル状リップクリーム等が挙げられる。本発明の油性組成物は、顕著な刺激緩和効果及び肌荒れ防止効果を有するので、保湿化粧料、肌荒れ改善外用薬に適している。刺激緩和化粧料として適している。」 申立１甲１ｄ 「【実施例】 ・・・ 【００２５】 ［ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの例１（ＤＥＧ－ＤＡ５）］ ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル（ダイマージリノール酸：ジエチレングリコール＝０．５モル：１．０モル）をＤＥＧ－ＤＡの例１とし、その製造を示す。 攪拌機、温度計、ガス導入管を備えた１Ｌの反応器に、ダイマージリノール酸（ユニケマ社製、ＰＲＩＰＯＬ１０２５）３４９ｇ（０．６モル）及びジエチレングリコール１２７ｇ（１．２モル）を仕込み、窒素気流中２１０～２２０℃に加熱し、生成する水を留去しながら１２時間エステル化反応を行い、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル（ダイマージリノール酸：ジエチレングリコール＝０．５：１．０）（以下「ＤＥＧ－ＤＡ５」と表すことがある）４１６ｇを淡黄色高粘度油状物として得た。 ・・・ 【００６９】 ［油性組成物に関する実施例］ ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル（ＤＥＧ－ＤＡ）と２価アルコールを含有する油性組成物に関する実施例及び比較例について以下に記載する。 【００７０】 ＜ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを含有する油性組成物の調製並びに安定性評価試験＞ 油性組成物の調製 実施例１～５、比較例１～５の油性組成物を、表１４の処方にて、１～９の成分を加熱溶解し、攪拌しながら冷却して調製した。 【００７１】 油性組成物の安定性評価 ガラス瓶に油性組成物を充填し、４０℃の恒温槽に入れ、１ヵ月後の安定性（外観）を以下の基準により評価した。 ○：変化なし ×：液状油が分離した ・・・ 【００７３】 【表１４】 ［図：0001404758000001.jpg］ 」 イ 申立２甲１の記載事項 申立２甲１－１ａ「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール） ・・・ メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）の成分表示はこちらをご覧ください。 全成分表示 メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）について 「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」は、まるでフォンデュするように唇をつつみこむ、贅沢な使用感の透明リップ。たっぷりの美容液オイル＊１と、オーロラのようにきらめく３Ｄパール＊２を配合。とろけるリップが唇全体をラッピングし、３Ｄパールが光を受けてきらめいて、より美しく立体的な唇を演出します。グロスとしてもおすすめです。 UVカット機能つき。微香性。 ＊１：うるおい成分：ホホバ種子オイル、オリーブオイル、ローヤルゼリーエキス、はちみつ ＊2：光沢剤：合成金雲母、酸化チタン」（「ROHTO 商品情報サイト」の下 写真左説明文、写真下説明文） 申立２甲１－２ａ「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール） 成分 ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ポリシリコーン－１５、ペンチレングリコール、合成金雲母、酸化チタン、香料」（「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」の全成分表示） ウ 申立２甲２の記載事項 申立２甲２－１ａ「メンソレータム リップフォンデュ（無香料） ・・・ メンソレータム リップフォンデュ（無香料）の成分表示はこちらをご覧ください。 全成分表示 メンソレータム リップフォンデュ（無香料）について まるでフォンデュするように唇をつつみこむ、贅沢な使用感の透明リップです。 たっぷりの美容液オイル＊が、唇全体をラッピング。 しっとりなめらかなツヤ感をキープし、うるおいを保ちます。 透明リップだから、お気に入りのリップを塗った後のツヤ出しにも。 香りが苦手な方にもおすすめの「無香料」タイプです。 UVカット。 ＊ホホバ種子油、オリーブ油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス」（「ROHTO 商品情報サイト」の下 写真左説明文、写真下説明文） 申立２甲２－２ａ「メンソレータム リップフォンデュ（無香料） 成分 ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ブチルカルバミン酸ヨウ化プロピニル」（「メンソレータム リップフォンデュ（無香料）」の全成分表示） エ 申立２甲３の記載事項 申立２甲３ａ「ＢＢリップグロス」（標題） 申立２甲３ｂ「詳細 「ＢＢリップグロス」の詳細です。 これ１本で６つの働きを備えた多機能リップグロス ボリュームアップ、トリートメント、モイスチャー、グロス、ナチュラルメイク、ＵＶブロックと、幅広く活用できる多機能リップグロスです。 ・・・ ◆たっぷりの保湿成分を配合で、プルプル唇に コラーゲン、ヒアルロン酸、シアバター配合。優れたうるおいパワーで、唇の乾燥を防ぎます。 ・・・ 」（「ＢＢリップグロス」の詳細） 申立２甲３ｃ「全成分表示 ダイマージリノール酸水添ヒマシ油、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、トリイソステアリン酸ポリグリセリル－２、ダイマージリノール酸ダイマージリノレイルビス（ベヘニル／イソステアリル／フィトステリル）、ヒドロキシアルキル（Ｃ１６－１８）ヒドロキシダイマージリノレイルエーテル、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、スクワラン、トリ（ベヘン酸／イソステアリン酸／エイコサン二酸）グリセリル、乳酸メンチル、セイヨウハッカ油、ヒアルロン酸、Ｎａ、ヒトオリゴペプチド－１、水溶性コラーゲン、シア脂、グリチルレチン酸ステアリル、セチルヒドロキシプロリンパルミタミド、グリセリン、ＢＧ、ダイズ油、レシチン、パルミチン酸エチルヘキシル、シクロペンタシロキサン、ジメチルシリル化シリカ、（加水分解シルク／ＰＧ－プロピルメチルシランジオール）クロスポリマー、水、エタノール、酸化チタン、酸化鉄、１，２－ヘキサンジオール」（全成分表示） オ 申立２甲４の記載事項（訳文にて示す。） 申立２甲４ａ「Ｍ エッセンシャル ケア リップ トリートメント ＳＰＦ１５ ・・・ しっとりなめらかな唇へと導く保湿リップバーム・・」（標題、写真右説明文） 申立２甲４ｂ「成分 リンゴ酸ジイソステアリル、Ｃ１８－３８ ルキル、ヒドロキシステアロイルステアレート、パルミチン酸エチルヘキシル、トウゴマ種子油、ヘキサヒドロキシステアリン酸／ヘキサステアリン酸／ヘキサロシン酸ジペンタエリスリチル、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマー、メトキシケイ皮酸エチルヘキシル、サリチル酸エチルヘキシル、酢酸トコフェノール、パルミチン酸デキストリン、メドウフォームデルタ－ラクトン、ヒドロキシステアリン酸コレステリル、シリル酸ジメチル、ヒマワリ種子油、水添ヒマシ油、セラミド３、トコフェリル、ヒマワリ種子油不けん化物、ネロンボ・ヌシフェラ花エキス、アンジェリカ・アクチロバ根エキス、ロドデンドロン・フェルギネウムエキス、レオントポディウム・アルピナムエキス、ミツロウ、カプリル酸グリセリル、セスキオレイン酸ソルビタン、カプリリルグリコール、パンテノール、水、グリセリン、プロピレングリコール、エタノール、ブチレングリコール、１，２－ヘキサンジオール、ソルビトール、ヒアルロン酸、水酸化ナトリウム、クエン酸、エチルヘキシルグリセリン、香料、フェノキシエタノール」（成分） カ 申立２甲５の記載事項 申立２甲５ａ「【請求項１】 ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類、炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有してなる口唇用油性固形化粧料。」 申立２甲５ｂ「【発明が解決しようとする課題】 【０００６】 本発明は、前記従来技術に鑑みてなされたものであって、唇に艶及びしっとり感を与え、べたつき感を抑制し、しかも、使用時の延びが良く、製剤安定性にも優れる口唇用油性固形化粧料を提供することを課題とする。 【課題を解決するための手段】 【０００７】 すなわち、本発明は、 〔１〕ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類、炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有してなる口唇用油性固形化粧料、及び 〔２〕更に、Ｎ－アシルグルタミン酸ジエステルを含有してなる前記〔１〕に記載の口唇用油性固形化粧料に関する。 【発明の効果】 【０００８】 本発明の口唇用油性固形化粧料は、唇に艶及びしっとり感を与えるにも拘らず、べたつき感を抑制することができる。また、使用時の延びが良く使用感に優れ、製剤安定性にも優れる。 ・・・ 【００１０】 ダイマー酸エステルとは、不飽和脂肪酸の重合によって得られる２塩基酸のエステルである。用いられる不飽和脂肪酸としては、リノール酸、リノレン酸、オレイン酸などが挙げられる。また、エステル部に用いられるアルコール類としては、プロピルアルコール、イソプロピルアルコール、セチルアルコール、ステアリルアルコール、イソステアリルアルコール、ベヘニルアルコール、オレイルアルコール、リノレイルアルコールなどが挙げられる他、ヒマシ油などを用いることもできる。 ・・・ 【００１２】 尚、ダイマー酸エステルは、市販品をそのまま用いることもできる。・・・ダイマージリノール酸ジグリセリンイソステアレートとしては、商品名 ハイルーセントＩＳＤＡ（高級アルコール工業社製）などを例示することができる。 【００１３】 ダイマー酸エステルは、その１種を単独で、或いは２種以上を適宜組合せて用いることができる。その含有量は、本発明の効果を発揮すれば特に限定はなく、艶及びしっとり感を良好にする観点から、化粧料中、１重量％以上が好ましく、より好ましくは５重量％以上である。また、べたつき感を抑制する観点から、化粧料中、６０重量％以下が好ましく、より好ましくは５０重量％以下である。これらから、口唇用油性固形化粧料中のダイマー酸エステルの含有量は、１～６０重量％が好ましく、５～５０重量％がより好ましい。 ・・・ 【００１６】 本発明で用いられる１，２－アルカンジオールは、炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールである。具体的には、１，２－ペンタンジオール、１，２－ヘキサンジオール、１，２－ヘプタンジオール、１，２－オクタンジオール、１，２－ノナンジオール、１，２－デカンジオールが挙げられ、これらのうち、１，２－ヘキサンジオール、１，２－オクタンジオールを用いるのが好ましく、１，２－オクタンジオールを用いるのがより好ましい。 【００１７】 尚、本発明においては、上記した１，２－アルカンジオールの１種を単独で、或いは２種以上を適宜組合わせて用いることもできる。また、その含有量は、本発明の効果を発揮すれば特に限定はなく、べたつき感を抑制し、しっとり感を付与する観点から、化粧料中、０．０１重量％以上が好ましく、より好ましくは０．１重量％以上である。また、経済性の観点から、化粧料中、５重量％以下が好ましく、より好ましくは３重量％以下である。これらから、口唇用油性固形化粧料中の１，２－アルカンジオールの含有量は、０．０１～５重量％が好ましく、０．１～３重量％がより好ましい。」 キ 申立２甲６の記載事項 申立２甲６には実施例４～６及び９として、ダイマー酸エステル１３～３３％及びＤＰＧ（ジプロピレングリコール）３％を含むカラーグロス処方が記載されている。 ク 申立２甲７の記載事項 申立２甲７ａ「【請求項１】 （ａ）分子量３００～７００のポリエチレンワックスを必須成分として含む炭化水素系ワックスを７～３０質量％〔ただし上記分子量３００～７００のポリエチレンワックスを（ａ）成分１００に対し１５～８０（質量比）の割合で含む〕と、（ｂ）有機概念図におけるＩＯＢが０～０．２であり２５℃において液状～半固型状である油分４０～８０質量％と、を含有し、かつ植物系ワックスの含有量が１．０質量％以下であり、３７℃における組成物全体の硬度が０～１０である、油性固型化粧料。」 申立２甲７ｂ「【０００６】 本発明は上記事情に鑑みてなされたもので、塗布時に柔らかく、滑らかな使用性を有し、塗布後は密着性に優れ、つや、うるおい等の化粧持続効果が高く、温度安定性に優れる油性固型化粧料を提供することを目的とする。」 申立２甲７ｃ「【００５１】 ［処方例４（リップグロス化粧料）］ （配 合 成 分） （配合量） ポリエチレンワックス（平均分子量５００） ７ マイクロクリスタリンワックス １３ ダイマージリノール酸・フィトステロール・ベヘニルアルコールエステル ２０ ダイマージリノール酸・フィトステロール・イソステアリルアルコールエステル １０ リンゴ酸ジイソステアリル １５ ポリブテン ２０ 流動パラフィン ３ ポリエチレンテレフタレート・ポリメチルメタクリレート積層フィルム末 ３ シリコーン被覆赤色酸化鉄 ３ ベンガラ被覆雲母チタン ２ ポリオキシエチレン・メチルポリシロキサン共重合体 １ １，３ブチレングリコール ３ パラベン 適 量 （製造） 全体を攪拌混合、脱気した後、ラチェット式押し出し容器に充填し、５℃まで冷却してラチェット式押し出し容器に充填しリップグロス化粧料を得た。」 ケ 申立２甲８の記載事項 申立２甲８の段落【００１６】～【００１７】において、化粧料に用いる有機溶剤として、「ＤＰＧ、ＰＧ、１３ＢＧ、１２ヘキサンジオール」があること、及び、化粧料に用いる艶・光沢剤として「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー（ハイルーセントＩＳＤＡ）」があることが記載されている。 コ 申立２甲９の記載事項 申立２甲９の「４．リップグロスの粘弾性測定試験による評価方法」（３５６頁～３５９頁）には、表５（３５６頁）に、リップグロスの処方例として、「ハイルーセントＩＳＤＡを配合したリッチ・フィットタイプ処方例」、図８（３５７頁）に、リップグロスの粘弾性測定によるフィット感スムース感の測定の測定条件及び測定結果、並びに、図９（３５７頁）に、リップグロスの粘弾性測定によるリッチ感ライト感の測定の測定条件及び測定結果が、それぞれ記載されている。 サ 申立２甲１０の記載事項 申立２甲１０には、「ポーラ化成工業株式会社 特許第７０２９２３５号に関する実験成績証明書（１）」として、申立２甲１に記載の「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」における、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー配合濃度の定量分析に関する定量分析方法及び定量結果が記載されている。 シ 申立２甲１１の記載事項 申立２甲１１には、「ポーラ化成工業株式会社 特許第７０２９２３５号に関する実験成績証明書（２）」として、２０２１年９月２８日付け意見書に添付された実験成績証明書に記載の実施例及び比較例の、申立人２による追試結果が記載されている。 ス 申立２甲１２の記載事項 申立２甲１２には、「化粧品の全成分表示の表示方法」について、「成分名の記載順序は、製品における分量の多い順に記載する」ことが記載されている（１（２））。 セ 申立２甲１３の記載事項 申立２甲１３には、「スティッ状口紅には形状を保持する目的で固形油が１０～２０％配合される」ことが記載されている（１３頁右欄末行～１４頁左欄１行）。 ソ 申立２甲１４の記載事項 申立２甲１４には、紫外線吸収剤であるパラメトキシケイヒ酸２－エチルヘキシルの口唇化粧品における配合量の上限が７．５％であることが記載されている（別紙 ポジティブリスト（案）の別表 紫外線吸収剤の表）。 タ 申立２参考１の記載事項 申立２参考１には、化粧品表示名称「ＢＧ」は、１，３－ブチレングリコールの表示名称であることが記載されている。 チ 申立２参考２の記載事項 申立２参考２には、「ダイマー酸とは、オレイン酸、リノール酸等の不飽和脂肪酸をDiels Alder反応で２分子重合した環状の２塩基酸であ」り、ユニケマ社製「PRIPOL1009」（登録商標）等の市販のダイマー酸は、水添した後蒸留精製したもので、水添ダイマー酸とも呼ばれることが記載されている（段落【００２３】）。 ツ 申立２参考３の記載事項 申立２参考３には、化粧品基準として、化粧品に配合される、防腐剤又は紫外線吸収剤には配合の制限があることが記載されている。 （２）取消理由１（新規性）及び取消理由２（進歩性）について ア 申立１甲１を主引例とする場合 （ア）申立１甲１に記載された発明 申立１甲１は、「ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルと２価アルコールを含有する油性組成物。」及び「顔用または身体用の保湿化粧料・・である・・請求項１～６のいずれかに記載の油性組成物。」（申立１甲１ａ 請求項１及び請求項７）に関し記載するものである。 そして、上記請求項１の「油性組成物」及び請求項７の「保湿化粧料」の具体例として、申立１甲１の実施例１～３には、表１４の処方に従い、「油性ＤＥＧ－ＤＡ５ ４０質量％、イソノナン酸イソトリデシル１０質量％、トリ（カプリル酸／カプリン酸／ミリスチン酸／ステアリン酸）グリセリル４０質量％、マカデミアンナッツ油フィトステリル５質量％、及び、ジプロピレングリコール５質量％、１，３－ブチレングリコール５質量％又は１，２－ペンタンジオール５質量％を含有する油性組成物」である保湿油性化粧料を調製して得たこと（申立１甲１ｄ【表１４】【００７３】）が記載されている。 そうすると、申立１甲１には、請求項１に対応した実施例１～３に関する発明として、次の発明（以下「申立１甲１発明１」という。）が記載されているといえる。 「油性ＤＥＧ－ＤＡ５ ４０質量％、イソノナン酸イソトリデシル １０質量％、トリ（カプリル酸／カプリン酸／ミリスチン酸／ステアリン酸）グリセリル ４０質量％、及び、マカデミアンナッツ油フィトステリル ５質量％、並びに、ジプロピレングリコール ５質量％、１，３－ブチレングリコール ５質量％、又は、１，２－ペンタンジオール ５質量％を含有する油性組成物。」 さらに、申立１甲１には、請求項７に対応した実施例１～３に関する発明として、次の発明（以下「申立１甲１発明２」という。）も記載されているといえる。 「油性ＤＥＧ－ＤＡ５ ４０質量％、イソノナン酸イソトリデシル １０質量％、トリ（カプリル酸／カプリン酸／ミリスチン酸／ステアリン酸）グリセリル ４０質量％、及び、マカデミアンナッツ油フィトステリル ５質量％、並びに、ジプロピレングリコール ５質量％、１，３－ブチレングリコール ５質量％、又は、１，２－ペンタンジオール ５質量％を含有する保湿油性化粧料。」 （イ）本件発明と申立１甲１発明２との対比・判断 ａ 申立１甲１発明２との対比 （ａ）申立１甲１発明２における「保湿油性化粧料」は、本件発明における「油性化粧料」に相当する。 （ｂ）申立１甲１発明２における「油性ＤＥＧ－ＤＡ５」について、申立１甲１には、その製造例が以下のように記載されている。 「【００２５】［ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの例１（ＤＥＧ－ＤＡ５）］ ・・・ 攪拌機、温度計、ガス導入管を備えた１Ｌの反応器に、ダイマージリノール酸（ユニケマ社製、ＰＲＩＰＯＬ１０２５）３４９ｇ（０．６モル）及びジエチレングリコール１２７ｇ（１．２モル）を仕込み、窒素気流中２１０～２２０℃に加熱し、生成する水を留去しながら１２時間エステル化反応を行い、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル（ダイマージリノール酸：ジエチレングリコール＝０．５：１．０）（以下「ＤＥＧ－ＤＡ５」と表すことがある）４１６ｇを淡黄色高粘度油状物として得た。」（申立１甲１ｄ） 上記「ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステル・・（ＤＥＧ－ＤＡ５）」は、「ダイマージリノール酸（ユニケマ社製、ＰＲＩＰＯＬ１０２５）」と「ジエチレングリコール」をエステル化反応で重合することにより得られるもので、共重合体（コポリマー）といえる。 また、上記「ダイマージリノール酸（ユニケマ社製、ＰＲＩＰＯＬ１０２５）」は、申立１甲１に「【０００９】・・・＜ダイマージリノール酸＞・・・水添ダイマー酸は市販品、例えばユニケマ社ＰＲＩＰＯＬ１００６、ＰＲＩＰＯＬ１００９、ＰＲＩＰＯＬ１０２５等を用いる・・・」（申立１甲１ｃ）と記載されていることから、水添ダイマージリノール酸であるといえる。 そうすると、申立１甲１発明２における「油性ＤＥＧ－ＤＡ５」は、水添ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化反応で重合することにより得られるダイマー酸エステルの共重合体（コポリマー）といえるから、本件発明における「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」「前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上であり」と、「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」である限りにおいて一致する。 （ｃ）申立１甲１発明２における「油性ＤＥＧ－ＤＡ５ ４０質量％」は、「油性組成物」全体に対して、「油性ＤＥＧ－ＤＡ５」を「４０質量％」含有していることである。 そうすると、申立１甲１発明２における「油性ＤＥＧ－ＤＡ５ ４０質量％」は、前記（ｂ）を踏まえると、「油性ＤＥＧ－ＤＡ５」が本件発明における「前記成分（Ａ）」であるから、本件発明における「前記成分（Ａ）を油性化粧料全体に対して５～５０質量％含有する」ものに相当する。 （ｄ）申立１甲１発明２における「ジプロピレングリコール」及び「１，３－ブチレングリコール」は、本件発明における「成分」「（Ｂ）ポリオール」「前記成分（Ｂ）が」「ジプロピレングリコール」及び「１，３－ブチレングリコール」にそれぞれ相当する。 （ｅ）申立１甲１発明２における「ジプロピレングリコール ５質量％」及び「１，３－ブチレングリコール ５質量％」について、両「５質量％」は、「油性組成物」全体に対して、「ジプロピレングリコール」又は「１，３－ブチレングリコール」をそれぞれ「５質量％」含有し、合計１０質量％含有していることとなる。 ここで、申立１甲１発明２における「ジプロピレングリコール ５質量％」及び「１，３－ブチレングリコール ５質量％」は、前記（ｄ）を踏まえると、「ジプロピレングリコール」及び「１，３－ブチレングリコール」が本件発明における「前記成分（Ｂ）」であるから、本件発明における「前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有する」ものに相当する。 （ｆ）以上によれば、本件発明と申立１甲１発明２とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ａ）を油性化粧料全体に対して５～５０質量％含有し、 前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有することを特徴とする、油性化粧料。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点（申立１甲１発明２）： 「成分（Ａ）」が、本件発明では、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上」であるのに対し、申立１甲１発明２では、「ＤＥＧ－ＤＡ５」、すなわち、水添ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化反応で重合することにより得られるダイマー酸エステルの共重合体（コポリマー）である点。 ｂ 相違点についての判断 （ａ）新規性について 申立１甲１発明２における「ＤＥＧ－ＤＡ５」、すなわち、水添ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化反応で重合することにより得られるダイマー酸エステルの共重合体（コポリマー）は、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」又は「（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」と、ダイマー酸エステルの共重合体として異なるものである。 そうすると、相違点（申立１甲１発明２）は、実質的な相違点といえる。 したがって、本件発明は、申立１甲１に記載された発明であるとはいえない。 （ｂ）進歩性について 申立１甲１には、保湿油性化粧料に含有される成分として、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」及び「（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」については、記載も示唆もされていない。 そして、申立１甲１には、申立１甲１発明２が、皮膚緩和刺激成分としてダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを用いた、刺激緩和性に優れ、安定した油性組成物を提供することを課題として（申立１甲１ｂ）、皮膚刺激緩和成分としてのダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルと２価アルコールを含有する油性組成物とすることによって、上記課題、すなわち、刺激緩和性に優れ、安定した油性組成物を提供するという課題を解決した（申立１甲１ａ、申立１甲１ｂ）ものであることが記載されているといえる。 申立１甲１発明２において、上記課題を解決する上で、皮膚緩和刺激成分として必須の成分である、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの具体例である「ＤＥＧ－ＤＡ５」、すなわち、水添ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化反応で重合することにより得られるダイマー酸エステルの共重合体（コポリマー）を、上記課題を解決する上で、皮膚緩和刺激成分として必須の成分である、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルとは異なる、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２の種以上」のものに変更することは、上記課題を解決する上で、皮膚緩和刺激成分として必須の成分を欠如させることとなり、上記課題を解決することができなくなってしまうことから、動機付けがあるとはいえない。 また、申立２甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された事項を検討しても、申立１甲１発明２において、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの具体例である「ＤＥＧ－ＤＡ５」を、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルとは異なる、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上」のものにすることを、動機付ける記載や示唆はない。 また、皮膚緩和刺激成分としてダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを用いた、刺激緩和性に優れ、安定した油性組成物を提供するという課題で、皮膚緩和刺激成分として必須の成分である、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルを、それとは異なる、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２の種以上」のものに変更することが、技術常識であったとはいえない。 そうすると、申立１甲１発明２において、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルの具体例である「ＤＥＧ－ＤＡ５」を、ダイマージリノール酸ジエチレングリコールオリゴマーエステルとは異なる、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上」のものとすることは、当業者であっても、申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項から容易に想到し得たとはいえない。 したがって、本件発明は、本件発明の効果を検討するまでもなく、申立１甲１に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （ウ）本件発明と申立１甲１発明１との対比・判断 ａ 申立１甲１発明１との対比 （ａ）本件発明１における「油性化粧料」は、「成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有する」組成物であり、油性組成物といえる。 そうすると、申立１甲１発明１における「油性組成物」と、本件発明１における「油性化粧料」とは、油性組成物である点で、共通する。 （ｂ）申立１甲１発明１は「油性組成物」である点で、申立１甲１発明２の「油性化粧料」と異なるのみである。 そうすると、本件発明１と申立１甲１発明１との対比については、前記（ア）ａ（ｂ）～（ｅ）と同様である。 （ｃ）以上によれば、本件発明１と申立１甲１発明１とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性組成物であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ａ）を油性化粧料全体に対して５～５０質量％含有し、 前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％含有することを特徴とする、油性組成物。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点１（申立１甲１発明１）： 「成分（Ａ）」が、本件発明では、「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上」であるのに対し、申立１甲１発明１では、「ＤＥＧ－ＤＡ５」、すなわち、水添ダイマージリノール酸とジエチレングリコールをエステル化反応で重合することにより得られるダイマー酸エステルの共重合体（コポリマー）である点。 相違点２（申立１甲１発明１）： 油性組成物が、本件発明１では、「油性化粧料」であるのに対し、申立１甲１発明１では、「油性化粧料」であるか明らかでない点。 ｂ 相違点についての判断 相違点１（申立１甲１発明１）は、相違点（申立１甲１発明２）と同様である。 そうすると、上記（イ）ｂで述べたように、本件発明は、申立１甲１に記載された発明であるとはいえず、また、相違点２（申立１甲１発明１）及び本件発明の効果を検討するまでもなく、申立１甲１に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものともいえない。 （エ）小括 以上のとおりであるから、本件発明は、申立１甲１に記載された発明であるとはいえず、また、申立１甲１に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものともいえない。 イ 申立２甲１を主引用例とする場合 （ア）申立２甲１に記載された発明 申立２甲１は、「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」（申立２甲１－１ａ）に関するものであって、その成分は、「ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ポリシリコーン－１５、ペンチレングリコール、合成金雲母、酸化チタン、香料」（申立２甲１－２ａ）であることが記載されている。 そうすると、申立２甲１には、次の発明（以下「申立２甲１発明」という。）が記載されているといえる。 「成分として、ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ポリシリコーン－１５、ペンチレングリコール、合成金雲母、酸化チタン、香料を含む、リップ。」 （イ）本件発明と申立２甲１発明との対比 ａ 申立２甲１発明における「リップ」は、化粧料であり、「ホホバ種子油」や「オリーブ果実油」を含むものであるから、油性化粧料といえる。 そうすると、申立２甲１発明における「リップ」は、本件発明における「油性化粧料」に相当する。 ｂ 申立２甲１発明における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」は、本件発明における「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」「成分（Ａ）が」「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」に相当する。 ｃ 申立２甲１発明における「ペンチレングリコール」は、ポリオールの一種であるから、本件発明における「成分」「（Ｂ）ポリオール」「前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上」であるものと、「成分」「（Ｂ）ポリオール」である限りにおいて、一致する。 ｄ 以上によれば、本件発明と申立２甲１発明とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上であるものを 含有することを特徴とする、油性化粧料。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点１（申立２甲１発明） 成分（Ａ）である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して５～５０質量％」含有するのに対し、申立２甲１発明では、その含有量は明らかでない点。 相違点２（申立２甲１発明） 「（Ｂ）ポリオール」について、本件発明では、「前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であり」、「前記成分（Ｂ）を油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％」含有するのに対し、申立２甲１発明では、成分（Ｂ）が、ペンチレングリコールであり、その含有量は明らかでない点。 （ウ）相違点についての判断 相違点１（申立２甲１発明）について検討する。 申立２甲１には、甲２発明１における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」の含有量については、記載も示唆もされていない。 申立２甲５には、唇に艶及びしっとり感を与え、べたつき感を抑制し、しかも、使用時の延びが良く、製剤安定性にも優れる口唇用油性固形化粧料を提供することを課題として（申立２甲５ｂ）、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料（申立２甲５ａ）とすることによって、上記課題を解決したこと、並びに、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料において、ダイマー酸エステルの含有量を、艶及びしっとり感を良好にする観点から、化粧料中より好ましくは５重量％以上、べたつき感を抑制する観点から、化粧料中より好ましくは５０重量％以下とすること（申立２甲５ｂ）が記載されている。 申立２甲１発明は、ダイマー酸エステルの一種である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、及び、炭素数５の１，２－アルカンジオールであるペンチレングリコールを含有するリップであるものの、室温で固形のロウ類を含有するものではない。 そのような、室温で固形のロウ類を含有するものではない、申立２甲１発明において、ダイマー酸エステルの一種である、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、申立２甲５に記載の、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料であることを前提とし、上記観点（艶及びしっとり感を良好にする観点、及び、べたつき感を抑制する観点）から、ダイマー酸エステルの好ましい含有量である、化粧料中５重量％以上５０重量％以下という技術的事項を適用することには、動機付けがあるとはいえない。 また、申立１甲１及び申立２甲２～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された事項を検討しても、申立２甲１発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップ全体に対して５～５０質量％とすることを、動機付ける記載や示唆はないし、申立２甲１発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップ全体に対して５～５０質量％とすることが、技術常識であったとはいえない。 そうすると、申立２甲１発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることは、当業者であっても、申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項から容易に想到し得たとはいえない。 したがって、本件発明は、相違点２（申立２甲１発明）及び本件発明の効果を検討するまでもなく、申立２甲１に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （エ）小括 以上のとおりであるから、本件発明は、申立２甲１に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 ウ 申立２甲２を主引用例とする場合 （ア）申立２甲２に記載された発明 申立２甲２は、「メンソレータム リップフォンデュ（無香料）」（申立２甲２－１ａ）に関するものであって、その成分は、「ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ブチルカルバミン酸ヨウ化プロピニル」（申立２甲２－２ａ）であることが記載されている。 そうすると、申立２甲２には、次の発明（以下「申立２甲２発明」という。）が記載されているといえる。 「成分として、ダイマージリノール酸ダイマージリノレイル、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、ラノリン、オクチルドデカノール、ホホバ種子油、ジブチルラウロイルグルタミド、ミリスチン酸デキストリン、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、水、オリーブ果実油、ハチミツ、ローヤルゼリーエキス、ＢＧ、ｔ－ブチルメトキシジベンゾイルメタン、ブチルカルバミン酸ヨウ化プロピニルを含む、リップ。」 （イ）本件発明と申立２甲２発明との対比 ａ 申立２甲２発明における「リップ」は、化粧料であり、「ホホバ種子油」や「オリーブ果実油」を含むものであるから、油性化粧料といえる。 そうすると、申立２甲２発明における「リップ」は、本件発明における「油性化粧料」に相当する。 ｂ 甲２発明２における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」は、本件発明における「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」「成分（Ａ）が」「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」に相当する。 ｃ 申立２甲２発明における「ＢＧ」について、リップの成分における「ＢＧ」とは、ブチレングリコールを意味するものと理解される。そして、ブチレングリコールとしては、化学構造上（安定的に存在するものとして）、１，２－ブチレングリコール、１，３－ブチレングリコール、１，４－ブチレングリコール、２，３－ブチレングリコールが存在する。 そうすると、申立２甲２発明における「ＢＧ」は、本件発明における「成分」「（Ｂ）ポリオール」「成分（Ｂ）が」「１，３－ブチレングリコール」と、「成分」「（Ｂ）ポリオール」「成分（Ｂ）が」「ブチレングリコール」である限りにおいて、一致する。 ｄ 以上によれば、本件発明と申立２甲２発明とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であるものを 含有することを特徴とする、油性化粧料。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点１（申立２甲２発明） 成分（Ａ）である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して５～５０質量％」含有するのに対し、申立２甲２発明では、その含有量は明らかでない点。 相違点２（申立２甲２発明） 成分（Ｂ）であるブチレングリコールについて、本件発明は、「１，３－ブチレングリコール」であるのに対し、申立２甲２発明は、１，３－ブチレングリコールであるか明らかでない点。 相違点３（申立２甲２発明） 成分（Ｂ）であるブチレングリコールについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％」含有するのに対し、申立２甲２発明では、その含有量は明らかでない点。 （ウ）相違点についての判断 相違点１（申立２甲２発明）について、検討する。 申立２甲２には、申立２甲２発明における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」の含有量については、記載も示唆もされていない。 申立２甲５に記載されている技術的事項については、前記イ（ウ）で述べたとおりである。 申立２甲２発明は、ダイマー酸エステルの一種である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーを含有するリップではあるものの、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、申立２甲２発明に含まれる「ＢＧ」は「ブチレングリコール」であり、炭素数５の１，２－アルカンジオールではないことから、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない。 そのような、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない、申立２甲２発明において、ダイマー酸エステルの一種である、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、申立２甲５に記載の、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料であることを前提とし、艶及びしっとり感を良好にする観点、及び、べたつき感を抑制する観点から、ダイマー酸エステルの好ましい含有量である、化粧料中５重量％以上５０重量％以下という技術的事項を適用することには、動機付けがあるとはいえない。 また、申立１甲１、申立２甲１、申立２甲３～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された事項を検討しても、申立２甲２発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップ全体に対して５～５０質量％とすることを、動機付ける記載や示唆はないし、申立２甲２発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップ全体に対して５～５０質量％とすることが、技術常識であったともいえない。 そうすると、申立２甲２発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることは、当業者であっても、申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項から容易に想到し得たとはいえない。 したがって、本件発明は、相違点２（申立２甲２発明）、相違点３（申立２甲２発明）及び本件発明の効果を検討するまでもなく、申立２甲２に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （エ）小括 以上のとおりであるから、本件発明は、申立２甲２に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 エ 申立２甲３を主引用例とする場合 （ア）申立２甲３に記載された発明 申立２甲３は、「ＢＢリップグロス」（申立２甲３ａ）に関するものであって、その成分は、「ダイマージリノール酸水添ヒマシ油、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、トリイソステアリン酸ポリグリセリル－２、ダイマージリノール酸ダイマージリノレイルビス（ベヘニル／イソステアリル／フィトステリル）、ヒドロキシアルキル（Ｃ１６－１８）ヒドロキシダイマージリノレイルエーテル、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、スクワラン、トリ（ベヘン酸／イソステアリン酸／エイコサン二酸）グリセリル、乳酸メンチル、セイヨウハッカ油、ヒアルロン酸、Ｎａ、ヒトオリゴペプチド－１、水溶性コラーゲン、シア脂、グリチルレチン酸ステアリル、セチルヒドロキシプロリンパルミタミド、グリセリン、ＢＧ、ダイズ油、レシチン、パルミチン酸エチルヘキシル、シクロペンタシロキサン、ジメチルシリル化シリカ、（加水分解シルク／ＰＧ－プロピルメチルシランジオール）クロスポリマー、水、エタノール、酸化チタン、酸化鉄、１，２－ヘキサンジオール」（申立２甲３ｃ）であることが記載されている。 そうすると、申立２甲３には、次の発明（以下「申立２甲３発明」という。）が記載されているといえる。 「成分として、ダイマージリノール酸水添ヒマシ油、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、トリイソステアリン酸ポリグリセリル－２、ダイマージリノール酸ダイマージリノレイルビス（ベヘニル／イソステアリル／フィトステリル）、ヒドロキシアルキル（Ｃ１６－１８）ヒドロキシダイマージリノレイルエーテル、メトキシケイヒ酸エチルヘキシル、スクワラン、トリ（ベヘン酸／イソステアリン酸／エイコサン二酸）グリセリル、乳酸メンチル、セイヨウハッカ油、ヒアルロン酸、Ｎａ、ヒトオリゴペプチド－１、水溶性コラーゲン、シア脂、グリチルレチン酸ステアリル、セチルヒドロキシプロリンパルミタミド、グリセリン、ＢＧ、ダイズ油、レシチン、パルミチン酸エチルヘキシル、シクロペンタシロキサン、ジメチルシリル化シリカ、（加水分解シルク／ＰＧ－プロピルメチルシランジオール）クロスポリマー、水、エタノール、酸化チタン、酸化鉄、１，２－ヘキサンジオールを含む、ＢＢリップグロス。」 （イ）本件発明と申立２甲３発明との対比 ａ 申立２甲３発明における「ＢＢリップグロス」は、化粧料であり、「ダイズ油」を含むものであるから、油性化粧料といえる。 そうすると、申立２甲３発明における「ＢＢリップグロス」は、本件発明における「油性化粧料」に相当する。 ｂ 甲２発明３における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」は、本件発明における「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」「成分（Ａ）が」「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」に相当する。 ｃ 申立２甲３発明における「ＢＧ」について、リップグロスの成分における「ＢＧ」とは、ブチレングリコールを意味するものと理解される。そして、ブチレングリコールとしては、化学構造上（安定的に存在するものとして）、１，２－ブチレングリコール、１，３－ブチレングリコール、１，４－ブチレングリコール、２，３－ブチレングリコールが存在する。 そうすると、申立２甲３発明における「ＢＧ」は、本件発明における「成分」「（Ｂ）ポリオール」「成分（Ｂ）が」「１，３－ブチレングリコール」と、「成分」「（Ｂ）ポリオール」「成分（Ｂ）が」「ブチレングリコール」である限りにおいて、一致する。 ｄ 以上によれば、本件発明と申立２甲３発明とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であるものを 含有することを特徴とする、油性化粧料。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点１（申立２甲３発明） 成分（Ａ）である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して５～５０質量％」含有するのに対し、申立２甲３発明では、その含有量は明らかでない点。 相違点２（申立２甲３発明） 成分（Ｂ）であるブチレングリコールについて、本件発明は、「１，３－ブチレングリコール」であるのに対し、申立２甲３発明は、１，３－ブチレングリコールであるか明らかでない点。 相違点３（申立２甲３発明） 成分（Ｂ）であるブチレングリコールについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％」含有するのに対し、申立２甲３発明では、その含有量は明らかでない点。 （ウ）相違点についての判断 相違点１（申立２甲３発明）について、検討する。 申立２甲３には、申立２甲３発明における「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」の含有量については、記載も示唆もされていない。 申立２甲５に記載されている技術的事項については、前記イ（ウ）で述べたとおりである。 申立２甲３発明は、ダイマー酸エステルの一種である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーを含有するリップグロスではあるものの、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、申立２甲３発明に含まれる「ＢＧ」は「ブチレングリコール」であり、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない。 そのような、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない、申立２甲３発明において、ダイマー酸エステルの一種である、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、申立２甲５に記載の、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料であることを前提とし、艶及びしっとり感を良好にする観点、及び、べたつき感を抑制する観点から記載された、ダイマー酸エステルの好ましい含有量である、化粧料中５重量％以上５０重量％以下という技術的事項を適用することには、動機付けがあるとはいえない。 また、申立１甲１～申立２甲２、申立２甲４～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された事項を検討しても、申立２甲３発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップグロス全体に対して５～５０質量％とすることを、動機付ける記載や示唆はないし、申立２甲３発明において、上記コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップグロス全体に対して５～５０質量％とすることが、技術常識であったともいえない。 そうすると、申立２甲３発明において、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量として、油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることは、当業者であっても、申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項から容易に想到し得たとはいえない。 したがって、本件発明は、相違点２（申立２甲３発明）、相違点３（申立２甲３発明）及び本件発明の効果を検討するまでもなく、申立２甲３に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （エ）小括 以上のとおりであるから、本件発明は、申立２甲３に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 オ 申立２甲４を主引用例とする場合 （ア）申立２甲４に記載された発明 申立２甲４は、「Ｍ エッセンシャル ケア リップ トリートメント ＳＰＦ１５」（申立２甲４ａ）に関するものであって、その成分は、「リンゴ酸ジイソステアリル、Ｃ１８－３８アルキル（当審注：原文は「Ｃ１８－３８ ルキル」と記載されているが、「Ｃ１８－３８アルキル」の誤記と認める。）ヒドロキシステアロイルステアレート、パルミチン酸エチルヘキシル、トウゴマ種子油、ヘキサヒドロキシステアリン酸／ヘキサステアリン酸／ヘキサロシン酸ジペンタエリスリチル、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマー、メトキシケイ皮酸エチルヘキシル、サリチル酸エチルヘキシル、酢酸トコフェノール、パルミチン酸デキストリン、メドウフォームデルタ－ラクトン、ヒドロキシステアリン酸コレステリル、シリル酸ジメチル、ヒマワリ種子油、水添ヒマシ油、セラミド３、トコフェリル、ヒマワリ種子油不けん化物、ネロンボ・ヌシフェラ花エキス、アンジェリカ・アクチロバ根エキス、ロドデンドロン・フェルギネウムエキス、レオントポディウム・アルピナムエキス、ミツロウ、カプリル酸グリセリル、セスキオレイン酸ソルビタン、カプリリルグリコール、パンテノール、水、グリセリン、プロピレングリコール、エタノール、ブチレングリコール、１，２－ヘキサンジオール、ソルビトール、ヒアルロン酸、水酸化ナトリウム、クエン酸、エチルヘキシルグリセリン、香料、フェノキシエタノール」（申立２甲４ｂ）であることが記載されている。 そうすると、申立２甲４には、次の発明（以下「申立２甲４発明」という。）が記載されているといえる。 「成分として、リンゴ酸ジイソステアリル、Ｃ１８－３８アルキルヒドロキシステアロイルステアレート、パルミチン酸エチルヘキシル、トウゴマ種子油、ヘキサヒドロキシステアリン酸／ヘキサステアリン酸／ヘキサロシン酸ジペンタエリスリチル、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマー、メトキシケイ皮酸エチルヘキシル、サリチル酸エチルヘキシル、酢酸トコフェノール、パルミチン酸デキストリン、メドウフォームデルタ－ラクトン、ヒドロキシステアリン酸コレステリル、シリル酸ジメチル、ヒマワリ種子油、水添ヒマシ油、セラミド３、トコフェリル、ヒマワリ種子油不けん化物、ネロンボ・ヌシフェラ花エキス、アンジェリカ・アクチロバ根エキス、ロドデンドロン・フェルギネウムエキス、レオントポディウム・アルピナムエキス、ミツロウ、カプリル酸グリセリル、セスキオレイン酸ソルビタン、カプリリルグリコール、パンテノール、水、グリセリン、プロピレングリコール、エタノール、ブチレングリコール、１，２－ヘキサンジオール、ソルビトール、ヒアルロン酸、水酸化ナトリウム、クエン酸、エチルヘキシルグリセリン、香料、フェノキシエタノールを含む、リップトリートメント。」 （イ）本件発明と申立２甲４発明との対比 ａ 申立２甲４発明における「リップトリートメント」は、化粧料であり、「トウゴマ種子油」や「ヒマワリ種子油」等を含むものであるから、油性化粧料といえる。 そうすると、申立２甲４発明における「リップトリートメント」は、本件発明における「油性化粧料」に相当する。 ｂ 甲２発明４における「イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマー」は、本件発明における「成分（Ａ）」「（Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体」「成分（Ａ）が」「（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー」に相当する。 ｃ 申立２甲４発明における「プロピレングリコール」は、本件発明における「成分」「（Ｂ）ポリオール」「成分（Ｂ）が」「プロピレングリコール」に相当する。 ｄ 以上によれば、本件発明１と申立２甲４発明とは、 「下記成分（Ａ）及び（Ｂ）を含有することを特徴とする油性化粧料であって、 （Ａ）ダイマー酸エステルの共重合体 （Ｂ）ポリオール 前記成分（Ａ）が、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーから選ばれる１種または２種以上であり、 前記成分（Ｂ）が、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコールより選ばれる１種または２種以上であるものを 含有することを特徴とする、油性化粧料。」 である点で一致し、以下の点で相違する。 相違点１（申立２甲４発明） 成分（Ａ）である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して５～５０質量％」含有するのに対し、申立２甲４発明では、その含有量は明らかでない点。 相違点２（申立２甲４発明） 成分（Ｂ）であるプロピレングリコールについて、本件発明では、「油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％」含有するのに対し、申立２甲４発明では、その含有量は明らかでない点。 （ウ）相違点についての判断 相違点１（申立２甲４発明）について、検討する。 申立２甲４には、申立２甲４発明における「イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマー」の含有量については、記載も示唆もされていない。 申立２甲５に記載されている技術的事項については、前記イ（ウ）で述べたとおりである。 申立２甲４発明は、ダイマー酸エステルの一種であるイソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマーを含有するリップトリートメントではあるものの、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、申立２甲４発明に含まれる「プロピレングリコール」は、「プロパン１，２ジオール」という炭素数３の１，２－アルカンジオールであって、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない。 そのような、室温で固形のロウ類を含むものでなく、かつ、炭素数５の１，２－アルカンジオールを含有するものでもない、申立２甲４発明において、ダイマー酸エステルの一種である、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマーの含有量として、申立２甲５に記載の、ダイマー酸エステル、室温で固形のロウ類及び炭素数５～１０の１，２－アルカンジオールを含有する口唇用油性固形化粧料であることを前提とし、艶及びしっとり感を良好にする観点、及び、べたつき感を抑制する観点から記載された、ダイマー酸エステルの好ましい含有量である、化粧料中５重量％以上５０重量％以下という技術的事項を適用することには、動機付けがあるとはいえない。 また、申立１甲１～申立２甲３、申立２甲５～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された事項を検討しても、申立２甲４発明において、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップトリートメント全体に対して５～５０質量％とすることを、動機付ける記載や示唆はないし、申立２甲４発明において、上記コポリマーの含有量として、油性化粧料であるリップトリートメント全体に対して５～５０質量％とすることが、技術常識であったともいえない。 そうすると、申立２甲４発明において、イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸コポリマーの含有量として、油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることは、当業者であっても、申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項から容易に想到し得たとはいえない。 したがって、本件発明は、相違点２（申立２甲４発明）及び本件発明の効果を検討するまでもなく、申立２甲４に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 （エ）小括 以上のとおりであるから、本件発明は、申立２甲４に記載された発明並びに申立１甲１～申立２甲１４及び申立２参考１～申立２参考３に記載された技術的事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものとはいえない。 カ 申立人の主張について （ア）申立人２は、以下の旨を主張している。 ａ 本件発明と申立２甲１発明との相違点１（申立２甲１発明）に関し、申立書２の３（４）ウ（ア）及び令和５年４月２５日付け申立人２の意見書の３（２）イ（ア）において、申立２甲１発明について、水を含む全１９成分のうち２番目に多く配合されている成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量は、全体の５０質量％を超えることは有り得ず、５質量％以上である蓋然性は極めて高いといえる（その理由として、申立２甲１発明の処方における製剤の形状保持成分（固形化剤）は、６番目に多い成分であるジブチルラウロイルグルタミドのみであり、この成分が５％の未満であった場合、剤形として固化することができないため、リップスティックとしての剤型を維持することが困難であることは、当業者には明らかであること、また、一般的にリップスティックに用いられる固形化剤であるワックスは処方中約１０～２０％配合されていることは当業者には常識であることからも、本処方における固形化剤であるジブチルラウロイルグルタミドも約１０％程度は配合されていると容易に想定されるため）。 また、申立２甲１０の実験成績証明書（１）から、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量が「３５％」程度であることも理解される。 したがって、申立２甲１発明は、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーを油性化粧料全体に対して５～５０質量％で含有している蓋然性は非常に高く、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たことであり、それにより奏される効果について、申立２甲１１の実験成績証明書（２）の実験結果からも、当業者が予測し得ない格別顕著な効果とは認められない旨。 ｂ 本件発明と申立２甲２発明との相違点１（申立２甲２発明）に関し、申立書２の３（４）ウ（ウ）及び令和５年４月２５日付け申立人２の意見書の３（２）イ（イ）において、上記ａの主張と同様に、申立２甲２発明において、２番目に多い成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量は、全体の５０質量％以下であることは自明であり、また、６番目に多い成分である唯一の固形化剤であるジブチルラウロイルグルタミドよりも多く含まれているため、５質量％よりも多く含まれていることも明らかである。 したがって、申立２甲２発明は、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーを油性化粧料全体に対して５～５０質量％で含有しているものである、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たことであり、それにより奏される効果について、申立２甲１１の実験成績証明書（２）の実験結果からも、当業者が予測し得ない格別顕著な効果とは認められない旨。 ｃ 本件発明と申立２甲３発明との相違点１（申立２甲３発明）に関し、申立書２の３（４）ウ（オ）及び令和５年４月２５日付け申立人２の意見書の３（２）イ（ウ）において、申立２甲３発明について、水を含む全２９成分のうち２番目に多く配合されている成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量は、全体の５０質量％を超えることは有り得ず、５質量％以上である蓋然性は極めて高いといえる（その理由として、申立２甲３発明の処方における香料・冷感剤の役割を持つ乳酸メンチルは９番目に多い成分であり、唇（粘膜）に使用される化粧料であることも考慮すると、この成分は１質量％未満であると考えられ、２番目の成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーが５質量％未満であるとすると、１番目の成分であるダイマージリノール酸水添ヒマシ油が高配合となり、ダイマージリノール酸水添ヒマシ油特有の油性感強く、ベタベタし曳糸性がある淡黄色のリップグロスとなってしまい、製品として市場へ流通させるには現実的でない。そうすると、２番目に多い成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量は５質量％よりも多いことは明らかであるため）。 したがって、申立２甲３発明は、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーを油性化粧料全体に対して５～５０質量％で含有している蓋然性は非常に高く、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たことであり、それにより奏される効果について、申立２甲１１の実験成績証明書（２）の実験結果からも、当業者が予測し得ない格別顕著な効果とは認められない旨。 ｄ 本件発明と申立２甲４発明との相違点１（申立２甲４発明）に関し、申立書２の３（４）ウ（キ）及び令和５年４月２５日付け申立人２の意見書の３（２）イ（エ）において、申立２甲４発明について、水を含む全４１成分のうち６番目に多く配合されている成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量は、申立書２の３（４）ウ（ア）における説明と同様に、５～５０質量％以上である蓋然性は極めて高いというべきであり、また、その含有量を調整することは当業者が容易になし得たことであり、それにより奏される効果についても、当業者が予測し得ない格別顕著な効果とは認められない旨。 （イ）申立人２の上記主張について、以下検討する。 ａ 主張ａについて 申立２甲１発明において、全１９成分のうち２番目に多く配合されている成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量が、全体の５質量％以上である蓋然性は極めて高いといえるかについて、申立人２は、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーとは異なる成分である固形化剤に着目し、リップスティックに用いられる固形化剤の処方中の一般的な含有割合から、その含有質量％を推測し、その上で成分名の記載順序から、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有質量％をさらに推測しているにすぎない。（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの実際の含有質量％が、上記推測を重ねた上で理解される質量％と同じであるかどうかは、実際に確認してみなければ分からないものである。 また、申立２甲１発明における（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの実際の含有質量％を実際に確認しようと実験した、申立２甲１０の実験成績証明書（１）の実験結果については、分析対象とした「メンソレータム リップフォンデュ（オーロラ３Ｄパール）」が、本件出願前に製造され公開された申立２甲１発明と同じ製品（２０１５年頃に製造された製品）であるのか不明であり、本件出願前に公開された申立２甲１発明の成分含有質量％と同じであるとは認められないことから、当該実験成績証明書（１）に記載の、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの定量結果を参酌することはできない。 したがって、相違点１（申立２甲１発明）は実質的な相違点ではないとはいえず、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たものともいえず、当該構成を容易に想到し得ない以上、それにより奏される効果については検討するまでもない。 ｂ 主張ｂについて 主張ｂは、主張ａと同様であるから、上記ａで述べたことと同様である。 ｃ 主張ｃについて 申立２甲３発明において、水を含む全２９成分のうち２番目に多く配合されている成分である（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量が、全体の５質量％よりも多く含まれていることが明らかかについて、申立人２は、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーとは異なる成分である香料・冷感剤の役割を持つ乳酸メンチルに着目し、唇（粘膜）に使用される化粧料であること踏まえてその含有質量％を推測し、その上で成分名の記載順序から、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量が５質量％未満とすると現実的ではないことから、当該含有量が５質量％よりも多いことは明らかとさらに推測しているにすぎない。（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの実際の含有質量％が、上記推測を重ねた上で理解される質量％と同じであるかどうかは、実際に確認してみなければ分からないものであり、その確認はされていない。 したがって、相違点１（申立２甲３発明）は実質的な相違点ではないとはいえず、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たものともいえず、当該構成を容易に想到し得ない以上、それにより奏される効果については検討するまでもない。 ｄ 主張ｄについて 申立２甲４発明における全成分数、種類及び配合量は、申立２甲１発明における全成分数、種類及び配合量と全く異なるものである。そのように全成分数、種類及び配合量が全く異なる申立２甲１発明における説明と同様に、何故、申立２甲４発明における（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量が、５～５０質量％以上である蓋然性は極めて高いといえるのか、何ら説明がされていない。また、実際に当該含有量を確認していない。 したがって、相違点１（申立２甲４発明）は実質的な相違点ではないとはいえず、また、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーの含有量を油性化粧料全体に対して５～５０質量％とすることも、容易に想到し得たものともいえず、当該構成を容易に想到し得ない以上、それにより奏される効果については検討するまでもない。 以上のとおりであるから、申立人の前記主張は採用できない。 キ まとめ 以上より、本件発明は、特許法第２９条１項第３号に該当しないし、同法同条第２項の規定に違反してされたものでもないから、本件請求項２に係る特許は、同法第１１３条第２項の規定により取り消されるべきものではなく、取消理由１及び２は解消している。 （３）取消理由３（サポート要件）について ア 特許法第３６条第６項第１号の判断の前提について 特許法第３６条第６項は、「第二項の特許請求の範囲の記載は、次の各号に適合するものでなければならない。」と規定し、その第１号において「特許を受けようとする発明が発明の詳細な説明に記載したものであること。」と規定している。同号は、明細書のいわゆるサポート要件を規定したものであって、特許請求の範囲の記載が明細書のサポート要件に適合するか否かは、特許請求の範囲の記載と発明の詳細な説明の記載とを対比し、特許請求の範囲に記載された発明が、発明の詳細な説明に記載された発明で、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否か、また、その記載や示唆がなくとも当業者が出願時の技術常識に照らし当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否かを検討して判断すべきものとされている。 以下、この観点に立って、判断する。 イ 特許請求の範囲の記載 前記第３に記載したとおりである。 ウ 発明の詳細な説明の記載 本件明細書等の発明の詳細な説明には、次のような記載がなされている。 （ア）発明が解決しようとする課題に関する記載 「【発明が解決しようとする課題】 【０００７】 本発明は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する油性化粧料を提供することにある。」 （イ）課題を解決するための手段、及び、コンシーラパッチの意味に関する記載 「【課題を解決するための手段】 【０００８】 このような状況に鑑み、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する油性化粧料を求めて鋭意研究した結果、ダイマー酸エステルの共重合体とポリオールを含有する油性化粧料が課題を解決することを見出し、本発明に至った。・・・」 （ウ）ダイマー酸エステルの共重合体に関する記載 「【００１１】 （１）本発明の油性化粧料の必須成分であるダイマー酸エステルの共重合体。 本発明の油性化粧料は必須成分としてダイマー酸エステルの共重合体を含有する。ダイマー酸エステルの共重合体としては、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（イソノナン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマー、（ジエチレングリコール／水添ダイマージリノール酸）コポリマーが例示される。この中でも、保湿性に優れることから、（イソステアリン酸ポリグリセリル－２／ダイマージリノール酸）コポリマーが特に好ましい。具体的な市販品としては、「ハイルーセント ＩＳＤＡ」（高級アルコール工業株式会社）等が挙げられる。 【００１２】 本発明の油性化粧料におけるダイマー酸エステルの共重合体の含有量は油性化粧料全体に対して１～８０質量％であることが好ましく、５から５０質量％であることがより好ましい。含有量が下限未満では、保湿性が不十分な場合があり、また、上限を超えると、ダイマー酸エステルの共重合体の含有量を増加させても保湿性が頭打ちになり、分離の可能性が高まる。」 （エ）ポリオールに関する記載 「【００１３】 （２）本発明の油性化粧料の必須成分であるポリオール 本発明の油性化粧料は必須成分としてポリオールを含有する。ポリオールとしては、エチレングリコール、プロピレングリコール、１，３－プロパンジオール、１，３－ブチレングリコール等のアルキレングリコール類；ジエチレングリコール、ジプロピレングリコール、ポリエチレングリコール、ポリプロピレングリコール等のポリアルキレングリコール類；グリセリン、ジグリセリン、トリグリセリン等のグリセリン類等が挙げられる。これらのうち、塗布時の滑らかさなどの使用感の点から、プロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコール、ペンチレングリコール、グリセリン、ジグリセリンが好ましく、更にプロピレングリコール、１，３－ブチレングリコール、ジプロピレングリコール、ペンチレングリコールがより好ましい。この中でも、べたつきの少なさに優れることから、１，３－ブチレングリコールが特に好ましい。 【００１４】 本発明の油性化粧料におけるポリオールの含有量は油性化粧料全体に対して０．０１～１０質量％であることが好ましく、０．０１～５質量％であることがより好ましい。含有量が下限以下では、保湿性が不十分な場合があり、また、上限以上では、ポリオールの含有量を増加させても保湿性が頭打ちになり、分離の可能性が高まる。」 （オ）油性化粧料に関する記載 【００１５】 （３）本発明の油性化粧料。 本発明の油性化粧料は、必須成分として、ダイマー酸エステルの共重合体及びポリオールを含有することを特徴とする。 【００１６】 さらに、本発明の油性化粧料は上記必須成分以外に通常化粧料で使用される任意成分を発明の効果を損なわない範囲で含有することができる。かかる任意成分としては、例えば、マカデミアナッツ油、アボガド油、トウモロコシ油、オリーブ油、ナタネ油、ゴマ油、ヒマシ油、サフラワー油、綿実油、ホホバ油、ヤシ油、パーム油、液状ラノリン、硬化ヤシ油、硬化油、モクロウ、硬化ヒマシ油、ミツロウ、キャンデリラロウ、カルナウバロウ、イボタロウ、ラノリン、還元ラノリン、硬質ラノリン、ホホバロウ等のオイル、ワックス類、流動パラフィン、スクワラン、プリスタン、オゾケライト、パラフィン、セレシン、ワセリン、マイクロクリスタリンワックス等の炭化水素類、オレイン酸、イソステアリン酸、ラウリン酸、ミリスチン酸、パルミチン酸、ステアリン酸、ベヘン酸、ウンデシレン酸等の高級脂肪酸類、セチルアルコール、ステアリルアルコール、イソステアリルアルコール、ベヘニルアルコール、オクチルドデカノール、ミリスチルアルコール、セトステアリルアルコール等の高級アルコール等、イソオクタン酸セチル、ミリスチン酸イソプロピル、イソステアリン酸ヘキシルデシル、アジピン酸ジイソプロピル、セバチン酸ジ－２－エチルヘキシル、乳酸セチル、リンゴ酸ジイソステアリル、ジ－２－エチルヘキサン酸エチレングリコール、ジカプリン酸ネオペンチルグリコール、ジ－２－ヘプチルウンデカン酸グリセリン、トリ－２－エチルヘキサン酸グリセリン、トリ－２－エチルヘキサン酸トリメチロールプロパン、トリイソステアリン酸トリメチロールプロパン、テトラ－２－エチルヘキサン酸ペンタンエリトリット等の合成エステル油類、ジメチルポリシロキサン、メチルフェニルポリシロキサン、ジフェニルポリシロキサン等の鎖状ポリシロキサン、オクタメチルシクロテトラシロキサン、デカメチルシクロペンタシロキサン、ドデカメチルシクロヘキサンシロキサン等の環状ポリシロキサン、アミノ変性ポリシロキサン、ポリエーテル変性ポリシロキサン、アルキル変性ポリシロキサン、フッ素変性ポリシロキサン等の変性ポリシロキサン等のシリコーン油等の油剤類、脂肪酸セッケン（ラウリン酸ナトリウム、パルミチン酸ナトリウム等）、ラウリル硫酸カリウム、アルキル硫酸トリエタノールアミンエーテル等のアニオン界面活性剤類、塩化ステアリルトリメチルアンモニウム、塩化ベンザルコニウム、ラウリルアミンオキサイド等のカチオン界面活性剤類、イミダゾリン系両性界面活性剤（２－ココイル－２－イミダゾリニウムヒドロキサイド－１－カルボキシエチロキシ２ナトリウム塩等）、ベタイン系界面活性剤（アルキルベタイン、アミドベタイン、スルホベタイン等）、アシルメチルタウリン等の両性界面活性剤類、ソルビタン脂肪酸エステル類（ソルビタンモノステアレート、セスキオレイン酸ソルビタン等）、グリセリン脂肪酸類（モノステアリン酸グリセリン等）、プロピレングリコール脂肪酸エステル類（モノステアリン酸プロピレングリコール等）、硬化ヒマシ油誘導体、グリセリンアルキルエーテル、ＰＯＥソルビタン脂肪酸エテル類（ＰＯＥソルビタンモノオレエート、モノステアリン酸ポリオキエチレンソルビタン等）、ＰＯＥソルビット脂肪酸エステル類（ＰＯＥ－ソルビットモノラウレート等）、ＰＯＥグリセリン脂肪酸エステル類（ＰＯＥ－グリセリンモノイソステアレート等）、ＰＯＥ脂肪酸エステル類（ポリエチレングリコールモノオレート、ＰＯＥジステアレート等）、ＰＯＥアルキルエーテル類（ＰＯＥ２－オクチルドデシルエーテル等）、ＰＯＥアルキルフェニルエーテル類（ＰＯＥノニルフェニルエーテル等）、プルロニック型類、ＰＯＥ・ＰＯＰアルキルエーテル類（ＰＯＥ・ＰＯＰ２－デシルテトラデシルエーテル等）、テトロニック類、ＰＯＥヒマシ油・硬化ヒマシ油誘導体（ＰＯＥヒマシ油、ＰＯＥ硬化ヒマシ油等）、ショ糖脂肪酸エステル、アルキルグルコシド等の非イオン界面活性剤類、ピロリドンカルボン酸ナトリウム、乳酸、乳酸ナトリウム等の保湿成分類、グアガム、クインスシード、カラギーナン、ガラクタン、アラビアガム、ペクチン、マンナン、デンプン、キサンタンガム、カードラン、メチルセルロース、ヒドロキシエチルセルロース、カルボキシメチルセルロース、メチルヒドロキシプロピルセルロース、コンドロイチン硫酸、デルマタン硫酸、グリコーゲン、ヘパラン硫酸、ヒアルロン酸、ヒアルロン酸ナトリウム、トラガントガム、ケラタン硫酸、コンドロイチン、ムコイチン硫酸、ヒドロキシエチルグアガム、カルボキシメチルグアガム、デキストラン、ケラト硫酸，ローカストビーンガム，サクシノグルカン，カロニン酸，キチン，キトサン、カルボキシメチルキチン、寒天、ポリビニルアルコール、ポリビニルピロリドン、カルボキシビニルポリマー、ポリアクリル酸ナトリウム、ポリエチレングリコール、ベントナイト等の増粘剤、表面を処理されていても良い、マイカ、タルク、カオリン、合成雲母、炭酸カルシウム、炭酸マグネシウム、無水ケイ酸（シリカ）、酸化アルミニウム、硫酸バリウム等の粉体類、表面を処理されていても良い、酸化コバルト、群青、紺青、酸化亜鉛の無機顔料類、表面処理されていても良い、酸化鉄二酸化チタン焼結体等の複合顔料、表面を処理されていても良い、雲母チタン、魚燐箔等のパール剤類、表面処理されていても良い、微粒子酸化亜鉛、レーキ化されていても良い赤色２０２号、赤色２２８号、赤色２２６号、黄色４号、青色４０４号、黄色５号、赤色５０５号、赤色２３０号、赤色２２３号、橙色２０１号、赤色２１３号、黄色２０４号、黄色２０３号、青色１号、緑色２０１号、紫色２０１号、赤色２０４号等の有機色素類、ポリエチレン末、ポリメタクリル酸メチル、ナイロン粉末、オルガノポリシロキサンエラストマー等の有機粉体類、エタノール、イソプロパノール等の低級アルコール類、ビタミンＡ又はその誘導体、ビタミンＢ６塩酸塩，ビタミンＢ６トリパルミテート，ビタミンＢ６ジオクタノエート，ビタミンＢ２又はその誘導体，ビタミンＢ１２，ビタミンＢ１５又はその誘導体等のビタミンＢ類、α－トコフェロール，β－トコフェロール，γ－トコフェロール，ビタミンＥアセテート等のビタミンＥ類、ビタミンＤ類、ビタミンＨ、パントテン酸、パンテチン、ピロロキノリンキノン等のビタミン類、パラアミノ安息香酸系紫外線吸収剤、アントラニル酸系紫外線吸収剤、サリチル酸系紫外線吸収剤、桂皮酸系紫外線吸収剤、ベンゾフノン系紫外線吸収剤、糖系紫外線吸収剤、２－（２'－ヒドロキシ－５'－ｔ－オクチルフェニル)ベンゾトリアゾール、４－メトキシ－４'－ｔ－ブチルジベンゾイルメタン等の紫外線吸収剤類などが例示できる。 【００１７】 また、本発明の油性化粧料は上記必須成分と任意成分とを常法により処理することにより得られる。」 （カ）本件発明の実施例に関する記載 「【実施例】 ・・・ 【００１９】 ＜製法例１＞ 下記に示す表１の処方に従って、本発明の油性化粧料である、口唇化粧料を作製した。即ち、表１に記載の成分を混合し８０℃に加温、撹拌した。容器に充填、冷却し、本発明の実施例１～８、比較例１の口唇化粧料を得た。なお表中の数字は質量％を表す。 【００２０】 【表１】 ［図：0001404758000002.jpg］ 【００２１】 ＜試験例１＞保湿感、べたつきの評価 熟練評価者５名により実施例１から８、比較例１の口唇化粧料を塗布した場合の保湿感とべたつきについての官能評価を行った。評価項目及び評価基準は以下の通りである。 評価では、５名の平均値を求めその口唇化粧料の評点とした。結果を表２に示す。 塗布化粧膜の保湿感が比較例１と比較して かなりある・・・・・・・・・◎ ある・・・・・・・・・・・・○ ない・・・・・・・・・・・・△ ほとんどない・・・・・・・・× 塗布時のべたつきが比較例１と比較して ほとんどない・・・・・・・・◎ ない・・・・・・・・・・・・○ ある・・・・・・・・・・・・△ かなりある・・・・・・・・・× 【００２２】 ＜試験例２＞経時安定性評価 調製した各試料をガラスびんに入れて密閉し、４０℃に設定した恒温槽に２ヶ月間静置後、外観の変化を目視にて観察し、下記３段階評価基準により判定した。なお、比較対象として、製造直後の試料を用いた。 評価基準 ○：外観の変化が見られない △：わずかに離しょうが見られる ×：明らかに離しょうが見られる 【００２３】 【表２】 ［図：0001404758000003.jpg］ 表２の結果から、明らかなように本発明の油性化粧料はべたつきが少ないながらも、高い保湿性が得られることが確認された。」 エ 判断 （ア）本願発明が解決しようとする課題について 発明の詳細な説明の、背景技術の記載（【０００２】～【０００６】)、発明が解決しようとする課題の記載（【０００７】)、及び、実施例の記載（【００１８】～【００２３】）からみて、本件発明の解決しようとする課題は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する油性化粧料を提供することであると認める。 （イ）本件訂正により、訂正前の本件発明における「成分（Ａ）」の選択肢の中から、「（ジエチレングリコール／水添ダイマージリノール酸）コポリマー」は削除された。 発明の詳細な説明の実施例１～４及び７には、本件発明の発明特定事項を有する油性化粧料を作製したこと、その油性化粧料は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有することを具体的に確認したことが記載されている。 さらに、発明の詳細な説明には、本件発明の発明特定事項である、油性化粧料における、「成分（Ａ）」及び「成分（Ｂ）」それぞれの種類及び含有量に関する実施の態様が詳細に記載されており、これらの記載に沿って実施すれば、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する油性化粧料を提供し得ると理解され、そのことも、実施例の評価結果より理解できるといえる。 そうすると、本件発明の発明特定事項を有する油性化粧料は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する油性化粧料を提供できると、当業者は理解できるといえ、本件発明１～５の前記課題を解決し得ると認識できるといえる。 （ウ）まとめ したがって、本件発明は発明の詳細な説明に記載したものであるといえ、特許法第３６条第６項第１号に適合するものであり、同法第３６条第６項に規定する要件を満たすものであるから、本件請求項２に係る特許は、同法第１１３条第４号の規定により取り消されるべきものではなく、取消理由３は解消している。 ２ 取消理由通知において採用しなかった特許異議申立の理由についての判断 （１）申立１理由３（サポート要件違反）イについて 発明の詳細な説明の実施例１～４及び７には、本件発明の発明特定事項を有する「油性化粧料」として、口唇化粧料を作製したこと、その口唇化粧料は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有することを具体的に確認したことが記載されている。 さらに、発明の詳細な説明には、段落【００１１】～【００１７】に、本件発明の「油性化粧料」に関する実施の態様が詳細に記載されており、本件発明の「油性化粧料」は、必須成分である「（Ａ）ダイマー酸エステル」及び「（Ｂ）ポリオール」以外に、通常化粧料で使用される任意成分（液状油や固形油（ロウ等）をも含む）を発明の効果を損なわない範囲で含有することができること、常化粧料で使用される任意成分として、液状油や固形油（ロウ等）をも含む数多の成分が列挙して記載されている。 これらの記載に沿って実施すれば、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する「油性化粧料」として、ゲル状の化粧料のみならず任意の油性化粧料を提供し得ると理解され、そのことも、実施例の評価結果である【表２】（【００２３】）より理解できるといえる。 そうすると、本件発明の発明特定事項を有する「油性化粧料」は、べたつきが少ないながらも、高い保湿性を有する任意の油性化粧料を提供できると、当業者は理解できるといえ、本件発明の前記課題を解決し得ると認識できるといえる。 したがって、本件発明は発明の詳細な説明に記載したものであるといえ、特許法第３６条第６項第１号に適合するものであり、同法第３６条第６項に規定する要件を満たすものであるから、本件請求項２に係る特許は、同法第１１３条第４号の規定により取り消されるべきものではない。 （２）申立２理由１（新規性欠如）について ア 申立２理由１（２）について 本件発明と、申立２甲１発明～申立２甲４発明それぞれとの相違点、及び、それらの判断については、前記１（２）イ～カで検討したとおりであり、本件発明と申立２甲１発明～申立２甲４発明それぞれとの相違点は、いずれも実質的な相違点と認められる。 したがって、本件発明は、申立２甲１～申立２甲４に記載された発明であるとはいえないから、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないものとはいえない。 イ 申立２理由１（１）について 申立２甲１～申立２甲４の証拠と申立２甲１～申立２甲４から看取できる商品との販売時期や実施された商品との関係が不明であるので、公然実施発明自体を認定できないし、実施時期が本件出願前であったかの判断もできない。 したがって、本件発明は、「公然実施」をされた申立２甲１～申立２甲４に示された発明と同一であるとはいえないから、特許法第２９条第１項第２号に該当し特許を受けることができないものとはいえない。 ウ まとめ 以上より、本件発明は、特許法第２９条第１項第２及び３号に該当し特許を受けることができないものではないから、本件請求項２に係る特許は、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものではない。 第６ むすび 以上のとおりであるから、本件請求項２に係る特許は、取消理由通知に記載した取消理由及び特許異議申立書に記載された特許異議申立理由によっては、取り消すことはできない。 さらに、ほかに本件発明に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 また、本件請求項１に係る特許は、本件訂正により削除され、請求項１に係る申立ては、申立ての対象が存在しないものとなったため、特許法第１２０条の８第１項で準用する同法第１３５条の規定により却下する。 よって、結論のとおり決定する。