2023-700438

特許第７２１７５５０号発明「黒生姜含有組成物」の特許異議申し立て事件について、次のとおり決定する。

結 論 特許第７２１７５５０号の特許請求の範囲を、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１及び２について訂正することを認める。 特許第７２１７５５０号の請求項１及び２に係る特許を取り消す。

理 由 第１ 手続の経緯 特許第７２１７５５０号（以下「本件特許」という。）の請求項１及び２に係る特許についての出願（特願２０２１－１４９８２９号）は、平成２７年２月２７日の出願である特願２０１５－３８８８７号の一部を、令和１年５月１４日に新たな出願である特願２０１９－９１３１５号とし、さらにその一部を令和２年９月２日に新たな出願である特願２０２０－１４７９１３号とし、さらにその一部を新たな出願としたものであって、令和５年１月２６日にその特許権の設定登録がされ（請求項の数 ２）、同年２月３日に特許掲載公報が発行された。その後、令和５年４月２６日に、特許異議申立人である 大村 豊（以下「異議申立人Ａ」という。）により、同年８月３日に、山口 幸子（以下「異議申立人Ｂ」という。）により、同年８月３日に、浅利 陽子（以下「異議申立人Ｃ」という。）により、それぞれ本件特許の請求項１及び２に係る特許に対して特許異議の申立てがされた。その後の手続きの経緯は次のとおりである。 令和 ５年１１月１５日付け：取消理由通知書 令和 ６年 １月１８日 ：意見書（特許権者）の提出 同年 １月１８日 ：訂正請求書の提出 令和 ６年 １月３０日 ：通知書（訂正請求があった旨の通知） 同年 ３月 １日 ：異議申立人Ｃによる意見書の提出 同年 ３月 ４日 ：異議申立人Ｂによる意見書の提出 同年 ５月２０日付け：訂正拒絶理由通知書 同年 ６月１７日 ：手続補正書及び意見書の提出 同年１０月３０日付け：取消理由通知書（決定の予告） 同年１２月２６日 ：意見書（特許権者）の提出 同年１２月２６日 ：訂正請求書の提出（以下、この訂正請求書による訂正の請求を「本件訂正請求」といい、訂正自体を「本件訂正」という。） なお、当審からの令和６年１月３０日付けの訂正請求があった旨の通知に対し、異議申立人Ａは、指定期間内に意見書を提出しなかった。 本件訂正請求については、特許法第１２０条の５第５項に規定する特許異議申立人に意見書を提出する機会を与える必要がないとされる特別な事情にあたると認められるため、申立人に、再度、意見書を提出する機会は与えなかった。 第２ 訂正の適否についての判断 １ 訂正の内容 本件訂正の内容は以下のとおりである（なお、下線は訂正箇所を示す。）。 （１） 訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１に 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）と、カフェインとを含有する抗肥満用経口組成物。」 と記載されているのを、 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物と、カフェインとを含有する抗肥満用経口組成物（以下の（１）～（５）の経口組成物を除く）。 （１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。 （２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。 （３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。 （４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。 （５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」に訂正する。 （２） 訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２に 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）と、カフェインとを含有する体脂肪減少用経口組成物。」 と記載されているのを、 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物と、カフェインとを含有する体脂肪減少用経口組成物（以下の（１）～（５）の経口組成物を除く）。 （１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。 （２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。 （３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。 （４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。 （５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」に訂正する。 ２ 訂正要件の判断 （１） 訂正の目的 訂正事項１は、次の内容からなるものである。 本件訂正前の請求項１においては、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」との記載のとおり、使用部位についても抽出物であることについても特定がなかったものを、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」であることが特定されるように限定し、また、本件訂正前の請求項１における「抗肥満用経口組成物」から、「（１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。（２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。（３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。（４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。（５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」が除かれることが特定されるように限定するものである。 また、訂正事項２は、本件訂正前の請求項２においては、「黒生姜Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」との記載のとおり、使用部位についても抽出物であることについても特定がなかったものを、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」であることが特定されるように限定し、また、本件訂正前の請求項２における「体脂肪減少用経口組成物」から、「（１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。（２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。（３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。（４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。（５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」が除かれることが特定されるように限定するものである。 したがって、訂正事項１及び２は、特許法第１２０条の５第２項ただし書き第１号に掲げる「特許請求の範囲の減縮」を目的とするものである。 （２） 新規事項追加の有無 ア 訂正事項１及び２のうち、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」であることを特定することについては、本件特許の願書に添付した明細書、特許請求の範囲または図面（以下、「本件特許明細書等」という。）の「【００２７】黒生姜の使用部位は、所望の薬理作用に寄与する成分を含む部位であれば特に限定されず、例えば、根、葉、茎、花、枝などが挙げられるが、好ましくは５，７－ジメトキシフラボン（５７ＤＭＦ）などのポリメトキシフラボノイド（ＰＭＦ）を多く含む根茎である。」との記載、「【００２８】黒生姜は、採取した未加工のものに加えて、例えば、処理物（乾燥物、裁断物など）又は黒生姜や黒生姜処理物の粉末、搾汁、抽出物などの黒生姜の加工物を包含する。ここで抽出物とは、黒生姜における成分が抽出された物であれば特に限定されないが、例えば、黒生姜やその処理物を溶媒で抽出して得られる抽出液、その希釈液や濃縮液、又はそれらの乾燥物やその粉末が挙げられる。」との記載、及び、「【００３０】黒生姜抽出物は、黒生姜やその処理物を溶媒で抽出することによって得られる。・・・（「・・・」は記載の省略を表す。以下同様。）原料である黒生姜の抽出物は、水単独、エタノール単独又は水とエタノールとの混合溶媒（いわゆる含水エタノール）によって抽出されたものであることが好ましい。特に、２０～８０ｖｏｌ％の濃度の含水エタノールを溶媒として使用することが好ましく、４０～７０ｖｏｌ％の濃度の含水エタノールを溶媒として使用することがより好ましい。」との記載に基づくものであって、このことにより新たな技術的事項が導入されることはない。 イ 訂正事項１及び２のうち、「（以下の（１）～（５）の経口組成物を除く）。（１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。（２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。（３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。（４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。（５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」が除かれることを特定することについては、本件特許は、「黒生姜と特定成分とを組み合わせることによって、相加的よりもむしろ相乗的にＵＣＰ１発現促進効果及び／又は褐色脂肪細胞分化促進効果が得られることを見出し」（【０００７】）なされたものであるところ、請求項１における「抗肥満用経口組成物」又は請求項２における「体脂肪減少用経口組成物」から、「（１）～（５）の経口組成物」に係る特定の「黒生姜と特定成分とを組み合わせ」たのものを除くことにより、本件特許明細書等のすべての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において、新たな技術的事項を導入するものとはいえない。 ウ したがって、特許法第１２０条の５第９項で準用する特許法第１２６条第５項に適合するものである。 （３） 特許請求の範囲を拡張・変更の存否 前記（１）及び（２）に照らせば、訂正事項１及び２は、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。したがって、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。 （４） 小括 以上のとおりであるから、訂正事項１及び２に係る訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合する。 したがって、特許請求の範囲を、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１及び２について訂正することを認める。 第３ 本件訂正発明 本件訂正は、上記第２のとおり認められたので、本件訂正後の請求項１及び２に係る発明（以下「本件訂正発明１」及び「本件訂正発明２」といい、これらを総称して「本件訂正発明」という。）は、訂正特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。 ［本件訂正発明１］ 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物と、カフェインとを含有する抗肥満用経口組成物（以下の（１）～（５）の経口組成物を除く）。 （１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。 （２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。 （３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。 （４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。 （５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」 ［本件訂正発明２］ 「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物と、カフェインとを含有する体脂肪減少用経口組成物（以下の（１）～（５）の経口組成物を除く）。 （１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。 （２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。 （３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。 （４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。 （５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」 第４ 取消理由の概要 本件訂正前の請求項１及び２に係る特許に対して、当審が令和６年１０月３０日付けで特許権者に通知した取消理由（以下、単に「取消理由」といい、この通知を「取消理由通知」という。）の要旨は、次のとおりである。 （１）新規性欠如 本件訂正前の請求項１及び２に係る発明は、本件特許に係る出願前日本国内又は外国において、頒布された刊行物である又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった文献である引用例１又は引用例２に記載された発明であって、特許法第２９条第１項第３号に該当するから、当該各請求項に係る発明についての特許は、同法同条同項の規定に違反してされたものである。 （２）進歩性欠如 本件訂正前の請求項１及び２に係る発明は、本件特許に係る出願前に日本国内または外国において、頒布された刊行物である又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった文献である、ア引用例１に記載された発明及び引用例１、５及び６に記載された事項、イ引用例２に記載された発明及び引用例２、１、５及び６に記載された事項に記載された事項、ウ引用例６に記載された発明並びに引用例６、５に記載された事項及び周知技術、エ引用例７に記載された発明並びに引用例７に記載された事項及び周知技術、オ引用例８に記載された発明並びに引用例８に記載された事項及び周知技術、カ引用例９に記載された発明並びに引用例９に記載された事項及び周知技術、キ引用例１０に記載された発明並びに引用例１０に記載された事項及び周知技術、ク引用例１１に記載された発明並びに引用例１１に記載された事項及び周知技術に基いて、本件特許に係る出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、当該各請求項に係る発明についての特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 ＜引用例一覧＞ １．「黒しょうが（ブラックジンジャー）×５つの黒｜商品一覧｜スベルティ［ＳＶＥＬＴＹ］公式サイト」と題するウェブページの、ＷａｙＢａｃｋＭａｃｈｉｎｅによるアーカイブ， アーカイブされた日：２０１４年１１月１２日， ［２０２３年４月２６日検索］， インターネット＜ＵＲＬ：ｈｔｔｐｓ：／／ｗｅｂ．ａｒｃｈｉｖｅ．ｏｒｇ／ｗｅｂ／２０１４１１ １２０８５２２１／ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｓｖｅｌｔｙ．ｊｐ／ｐｒｏｄｕｃｔ／ｉｔｅｍ１０．ｈｔｍｌ＞（異議申立人Ａの提出した甲第１号証、異議申立人Ｂの提出した甲第１号証、異議申立人Ｃの提出した甲第１号証） ２．グリッター，２０１４年１１月号，ｐ．１４０－１４３（異議申立人Ａの提出した甲第２号証、異議申立人Ｂの提出した甲第２号証、異議申立人Ｃの提出した甲第２号証） ３．ビーズアップ，２０１４年５月号，ｐ．７０－７１（異議申立人Ａの提出した甲第３号証、異議申立人Ｂの提出した甲第３号証、異議申立人Ｃの提出した甲第３号証） ４．日本食品科学工学会誌 ２０１２年７月，第５９巻， 第７号，ｐ．３２６－３３０（異議申立人Ａの提出した甲第４号証、異議申立人Ｂの提出した甲第４号証、異議申立人Ｃの提出した甲第４号証） ５．Ｃｌｉｎｉｃａｌ ａｎｄ Ｅｘｐｅｒｉｍｅｎｔａｌ Ｐｈａｒｍａｃｏｌｏｇｙ ａｎｄ Ｐｈｙｓｉｏｌｏｇｙ，２００２，Ｖｏｌ．２９， ｐ．３９１－３９４（異議申立人Ｂの提出した甲第５号証、異議申立人Ｃの提出した甲第１９号証） ６．Ｆｏｏｄ Ｓｃｉｅｎｃｅ ＆ Ｎｕｔｒｉｔｉｏｎ， ２０１４， Ｖｏｌ．２， ｉｓｓｕｅ ６， ｐ．６３４－６３７（異議申立人Ｂの提出した甲第６号証） ７．特開２０１０－２０９０５１号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第５号証） ８．特開２０１３－２２４３２６号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第６号証） ９．特開平５－２５２９０５号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第７号証） １０特開２０１４－１２１３３２号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第９号証） １１．『黒ショウガ』が褐色脂肪組織を増加させる効果を生体で確認と題するウェブページ， ２０１４年６月２日， インターネット＜ＵＲＬ：ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｔｏｙｏｓｈｉｎｙａｋｕ．ｃｏ．ｊｐ／％ｅ６％９ｄ％ｂ１％ｅ６％ｂ４％８ｂ％ｅ６％９６％ｂ０％ｅ８％９６％ａｃ％ｅ３％８０％８０％ｅ３％８０％８ｅ％ｅ９％ｂｂ％９２％ｅ３％８２％ｂ７％ｅ３％８３％ａ７％ｅ３％８２％ａ６％ｅ３％８２％ａｃ％ｅ３％８０％８ｆ％ｅ３％８１％８ｃ％ｅ８％ａ４％９０％ｅ８％８９％ｂ２％ｅ８％８４％８２％ｅ８％８２％ａａ％ｅ７％ｂ５％８４％ｅ７％ｂ９％９４％ｅ３％８２％９２％ｅ５％ａ２％９７％ｅ５％８ａ％ａ０／＞（異議申立人Ｃの提出した甲第１１号証） １２．特開２０１０－４９号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第１４号証） 第５ 当審の判断 １ 各引用例の記載事項及び引用発明の認定 （１）引用例１の記載事項 引用例１には、次の記載がある。なお、記載箇所は、異議申立人Ａの特許異議申立書に添付された、引用例１のウェブページを紙出力したもの（甲第１号証）に基づくものである。 （引１ａ）（１ページ中段） 「朝から燃活！ メラメラサポートダイエット」 （引１ｂ）（２ページ中段） 「黒の力１ 黒しょうが（ブラックジンジャー） １５０ｍｇ配合 ショウガ科の植物で日本では黒ショウガとも呼ばれています。」 （引１ｃ）（３ページ中段） 「【黒】で引き締めて キレイなカラダ！ ５ ＢＬＡＣＫ ＦＯＯＤ ［黒ショウガ・黒コショウ・黒ニンニク・黒酢もろみ・黒タマネギ］」 （引１ｄ）（５ページ中段右側） 「黒ショウガで脂肪を燃やす 脂肪の原因には、エネルギーの摂取量が消費量を上回っていることが挙げられます。このエネルギー消費量をアップさせるために、黒ショウガが役立つようです。」 （引１ｅ）（５ページ中段左側） 「黒ショウガを食べると・・・・・・ 交感神経が活性化！ エネルギー消費量ＵＰ！ 運動でエネルギーの消費量を上げることはもちろん、黒ショウガを取り入れることで、エネルギー消費を司る交感神経を活性化させると、エネルギー消費量を上昇させることができるそう。 脂肪の消費量が上昇！ 手っ取り早く、脂肪そのものをエネルギーとして使ってしまうのも手。黒ショウガには脂肪の消費システム（ＵＣＰ１）を活性化させる働きがあるので、効率良くエネルギーとして消費することができます。 ［図：0001425701000001.jpg］ 」 （引１ｆ）（６ページ上段右側） 「「黒ショウガ」って何？ 「黒ショウガ（黒ウコン）」は、元は国内には存在しない植物。タイを原産国とする「ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ」という植物のことを指します。一般的なショウガよりも小さく、根茎切断面は鮮やかな紫色をしています。タイでは根茎部を煎じて飲むなど、１０００年以上も前から愛用珍重されているようです。」 （引１ｇ）（８ページ中段左側及び甲１号証別紙） 「その他の燃焼サポート成分 ヒハツ カプサイシン ガルシニア カフェイン Ｌ－カルニチン 」 （２）引用例２の記載事項 引用例２には、次の記載がある。 （引２ａ）（１４０～１４１ページ見開き上段） 「毎日の「燃活」でたまった余分を燃やす！ ブラックジンジャーの燃焼成分 ＢＬＡＣＫ ＧＩＮＧＥＲ×Ｂｕｒｎｉｎｇ Ｄｉｅｔ ブラックジンジャーによる燃活ダイエットが巷でジワジワとブームのきざし。代謝が悪くなかなかやせにくい！と嘆く人こそ必見。ブラックジンジャーの脂肪燃焼パワーを味方につけて、効率良くスタイルアップを目指そう！」 （引２ｂ）（１４１ページ下段） 「ＢＬＡＣＫ ＧＩＮＧＥＲ ＴＥＡ 持ち歩けるスティックタイプ！ 黒しょうがで 内側から燃えよう！ すぐ飲める はちみつ＆ 黒しょうが 紅茶 スベルティ ブラックジンジャーティー 内側からポカポカを強力にサポートしてくれる注目の黒しょうがエキス配合。 お湯に溶かすだけと簡単＆手軽なうえ、スティックタイプなので持ち運びにも便利。ほんのり甘みが効いて美味。」 （引２ｃ）（１４２ページ左欄） 「朝 カラダが燃える午前中を狙って、サプリを５粒！ スベルティ 黒しょうが×５つの黒 昼 スティックタイプだから、外出先や空腹時に飲める！ スベルティ ブラックジンジャー ティー」 （３）引用例５の記載事項 引用例５には、次の記載がある（引用例５は、英文で記載されているため、当審による日本語訳で摘記する。）。 （引５ａ）（３９１ページ概要欄） 「１．カフェインが脱共役タンパク質（ＵＣＰ）－１、ＵＣＰ－２及びＵＣＰ－３の発現を上方制御するとともに熱発生に寄与するという仮説を、肥満マウスで調査した。 ２．６０ｍｇ／ｋｇカフェイン又は生理食塩水の皮下投与から４時間後の肥満黄色ＫＫマウスにおいて、褐色脂肪組織（ＢＡＴ）でのＵＣＰ－１、－２及び－３、白色脂肪組織（ＷＡＴ）でのＵＣＰ－２、並びに骨格筋でのＵＣＰ－２及び－３について、ｍＲＮＡレベルをリアルタイム定量的逆転写ポリメラーゼ連鎖反応分析にて測定した。血漿遊離脂肪酸、アドレナリン、ノルアドレナリン及びドーパミンのレベルも測定した。 ３．カフェインを注入した肥満マウスでは、生理食塩水を注入した対照マウスと比較して、ＵＣＰ－１ ｍＲＮＡレベルはＢＡＴで１．５倍に有意に増加し、ＵＣＰ－２ ｍＲＮＡレベルはＢＡＴ及び骨格筋でそれぞれ１．８倍及び２．５倍増加し、ＵＣＰ－３ ｍＲＮＡレベルはＢＡＴ及び骨格筋でそれぞれ１．７倍及び３．４倍増加した。２つのグループ間で、ＷＡＴでのＵＣＰ－２ ｍＲＮＡレベルに差はなかった。 ４．血漿遊離脂肪酸及びアドレナリンのレベルは、生理食塩水を注射したマウスと比較して、カフェインで処理したマウスにおいて有意に上昇した。 ５．カフェインは、ＢＡＴでのＵＣＰ－１、ＵＣＰ－２及びＵＣＰ－３、骨格筋でのＵＣＰ－２及びＵＣＰ－３の発現を上方制御し、肥満マウスにおける熱発生に寄与する（下線は当審が付した。以下同様。）と結論づけられた。」 （４） 引用例６の記載事項及び引用発明６の認定 ア 引用例６の記載事項 引用例６には、次の記載がある（引用例６は、英文で記載されているため、当審による日本語訳で摘記する。）。 （引６ａ）（６３４ページ概要欄） 「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ（ＫＰ）は、ショウガ科の一員であり、タイではタイ人参、クラチャイダム又はブラックジンジャーとして知られている。Ｋ．ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）は、多くの生理学的効果を有することが以前より報告されていたが、ＫＰＥの抗肥満効果とそのメカニズムはまだ解明されていなかった。本研究では、抗肥満効果を調べるために、マウスにおけるＫＰＥ摂食実験（低用量：０．５％ＫＰＥ、高用量：１．０％ＫＰＥ）を実施した。０．５％ＫＰＥ及び１．０％ＫＰＥの両方で、高脂肪食（ＨＦＤ）に含まれるＫＰＥを７週間摂取すると、体重増加、腹腔内脂肪蓄積、血漿トリグリセリド及びレプチンレベルが有意に減少した。同時に、ＫＰＥ投与により、ＨＦＤを与えたマウスの酸素消費量が増加した。また、我々は、１．０％ＫＰＥの摂食により、褐色脂肪組織（ＢＡＴ）の脱共役タンパク１（ＵＣＰ１）の発現が有意に増加することを見出した。さらに、ＫＰＥ投与により尿中ノルアドレナリン分泌レベルが増加した。これらの結果は、ＫＰＥが、両用量においてＢＡＴの活性化によりエネルギー代謝を促進し、高用量においてＵＣＰ１タンパク質の上方制御を促進することを示している。多くの課題が残っているが、本研究は、ＫＰＥがエネルギー代謝の増加を通じてＨＦＤ誘発性肥満を抑制することを示した。」 （引６ｂ）（６３５ページ図１及びその説明） 「 ［図：0001425701000002.jpg］ 図１．ＫＰＥはＣ５７ＢＬ／６Ｊマウスにおいて体重増加及び腹腔内脂肪を抑制する。７週間のＨＦＤ給餌下でのＫＰＥ（０．５％及び１．０％）処理及び無処理のＣ５７ＢＬ／６Ｊマウスにおける体重（Ａ）及び腹腔内脂肪量（Ｂ）の時間変化。・・・各バーは平均値±ＳＥ（ｎ＝８）を表す。＊未処理対照群と比較してＰ＜０．０５。ＫＰＥ、Ｋ．ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物；ＨＦＤ、高脂肪食。」 （引６ｃ）（６３５ページ図２及びその説明） 「 ［図：0001425701000003.jpg］ 図２．ＫＰＥはＣ５７ＢＬ／６Ｊマウスにおいて酸素消費及びＢＡＴでのＵＣＰ１発現レベルを増加させる。（Ａ）・・・（Ｂ）７週間のＨＦＤ給餌下でのＫＰＥ（０．５％及び１．０％）処理及び無処理のＣ５７ＢＬ／６ＪマウスにおけるＢＡＴミトコンドリアでのＵＣＰ１発現レベル。ＢＡＴミトコンドリアを以前に報告されているように単離・精製し、ＢＡＴミトコンドリアの総タンパク量をＤＣ Ｐｒｏｔｅｉｎ ｉｎ Ａｓｓａｙ Ｋｉｔ（Ｂｉｏ－Ｒａｄ、ＣＡ）で測定した。ミトコンドリア画分におけるＵＣＰ１発現レベルは、ウエスタンブロット分析により測定した。ＢＡＴのミトコンドリア抽出物をＳＤＳ－ＰＡＧＥに供した。未処理対照群のＵＣＰ１発現レベルを１００％に設定し、相対的ＵＣＰ１発現レベルを、未処理対照群のそれと比較した誘導倍率として示した。各バーは平均値±ＳＥ（ｎ＝８）を表す。＊未処理対照群と比較してＰ＜０．０５。ＵＣＰ１、脱共役タンパク１；ＢＡＴ、褐色脂肪組織；ＫＰＥ、Ｋ．ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物。」 （引６ｄ）（６３６ページ右欄２５～３０行） 「ＫＰＥに含まれる活性成分の特定や交感神経活動の亢進メカニズムなど、解明すべき点は多いが、本研究により、ＫＰＥが肥満抑制・軽減に有用な食品である可能性が示された。」 （引６ｅ）（６３４ページ左欄６行～右欄５行） 「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ（ＫＰ）はショウガ科の植物で、タイではタイ人参、クラチャイダム、またはブラックジンジャーとして知られている。Ｋ．ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）には、抗酸化作用、抗炎症作用、抗アレルギー作用、抗腫瘍作用、心臓保護作用、抗菌作用など、多くの生理作用があることがこれまでに実証されている（Ｒｕｊｊａｎａｗａｔｅ他 ２００５、ＴｅｗｔｒａｋｕｌａｎｄとＳｕｂｈａｄｈｉｒａｓａｋｕｌ ２００８、Ｋｕｓｉｒｉｓｉｎ他 ２００９、Ｔｅｐ－ａｒｅｅｎａｎ他 ２０１０）。しかし、ＫＰＥの抗肥満作用を文書化した報告はほとんどない。そこで、マウスの肥満に対するＫＰＥの効果を調べた。タイ産ＫＰの根茎を水でよく洗い、乾燥させて粉末にした。根茎粉末を５０％エタノールで抽出し、真空蒸発させて凍結乾燥し、乾燥抽出物を得た。これを今後はＫＰＥと呼ぶ。」 イ 引用例６に記載された発明 引用例６には、（引６ａ）～（引６ｃ）のとおり、Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）を含む高脂肪食（ＨＦＤ）をマウスに摂食させたところ、ＫＰＥを含まないＨＦＤを摂食させたマウスと比較して、体重増加と腹腔内脂肪蓄積が有意に減少したこと、また、１．０％ＫＰＥを含むＨＦＤをマウスに摂食させたところ、褐色脂肪組織（ＢＡＴ）の脱共役タンパク１（ＵＣＰ１）の発現が有意に増加したことが記載され、これらの結果は、ＫＰＥが、ＢＡＴの活性化によりエネルギー代謝を促進するとともに、高用量において、ＵＣＰ１タンパク質の上方制御を促進すること、及び、エネルギー代謝の増加を通じてＨＦＤ誘発性肥満を抑制することを示すものであることが記載されている。また、（引６ｅ）のとおり、ＫＰＥが、Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａの根茎を水でよく洗い、乾燥させて粉末にし、根茎粉末を５０％エタノールで抽出し、真空蒸発させて凍結乾燥し、乾燥抽出物を得たものであることが記載されている。 そうすると、引用例６には、次の発明が記載されていると認められる。 「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａの根茎粉末を５０％エタノールで抽出し、真空蒸発させて凍結乾燥して得た、Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）を含み、体重増加、腹腔内脂肪の蓄積を有意に減少させ、褐色脂肪組織においてＵＣＰ１の発現を有意に増加させる組成物。」（以下「引用発明６」という。） （５） 引用例７の記載事項 引用例７には、次の記載がある。 （引７ａ） 「【特許請求の範囲】 【請求項１】 黒ショウガ、赤ショウガ、ニッケイ、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフからなる群より選択される少なくとも１種の植物またはその抽出物を有効成分として含有する、脂肪吸収抑制剤。 【請求項２】 黒ショウガ、赤ショウガ、ニッケイ、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフからなる群より選択される少なくとも１種の植物またはその抽出物を有効成分として含有する、リパーゼ阻害剤。」 （引７ｂ） 「【００４９】 （実施例１：種々の植物からの抽出物の調製） 乾燥させた赤ショウガ、黒ショウガ、ニッケイ（樹皮、根、葉、および枝）、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフをそれぞれ粉砕機で粉砕して粉末を得た。それぞれの粉末１００ｇに１０００ｍＬの７０％（ｖ／ｖ）アセトン水溶液を加えて１週間室温にて静置して抽出を行った。ろ紙で濾過後、濾液を集め、減圧濃縮および乾燥させて、７０％（ｖ／ｖ）アセトン抽出物を得た。得られた抽出物の収率は、赤ショウガ、黒ショウガ、およびニッケイ（樹皮）は、それぞれ９．３％、９．６％、および１５．２％であった。」 （引７ｃ） 「【００５０】 （実施例２：種々の植物の抽出物の膵リパーゼ阻害試験） リパーゼ阻害試験は、ブタ膵臓由来リパーゼ（シグマ社製）およびリパーゼキットＳ（大日本製薬製）を用いて行った。まず、前記実施例１で得た赤ショウガ、黒ショウガ、ニッケイ（樹皮、根、葉、または枝）、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフ抽出物について、ジメチルスルホキシドで終濃度の２０倍濃度の希釈系列をそれぞれ調製した。各抽出物について、試験管に発色液（３９０μＬ）、希釈系列（各２５μＬ）、キット付属の緩衝液で４０μｇ／ｍＬに調製したリパーゼ液（２５μＬ）およびエステラーゼ阻害剤（１０μＬ）を加え、これをそれぞれ３０℃で３０分間反応させた。反応停止液（１ｍＬ）を加えた後、４０５ｎｍにおける吸光度を測定し、以下の式から酵素阻害率を算出した。」 （引７ｄ） 「【００５３】 【表１】 ［図：0001425701000004.jpg］ 【００５４】 表１からわかるように、赤ショウガ、黒ショウガ、ニッケイ（樹皮、根、葉、または枝）、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフ抽出物には、膵リパーゼ阻害作用が認められた。」 （引７ｅ） 「【００５５】 （実施例３：赤ショウガ、黒ショウガおよびニッケイ（樹皮）抽出物の脂肪吸収抑制作用の確認） 前記実施例１で得られた赤ショウガ、黒ショウガおよびニッケイ（樹皮）抽出物について、脂肪吸収抑制作用を、オリーブ油負荷マウスへの経口投与による血清中トリグリセライド濃度の変化を測定することにより評価した。赤ショウガ、黒ショウガおよびニッケイ抽出物を、５％（ｗ／ｖ）アラビアゴム水溶液に懸濁して、各抽出物の水懸濁液を調製した。２０～２４時間絶食したｄｄＹ系雄性マウスに、水懸濁液を体重１ｋｇあたり１０ｍＬの割合でそれぞれ経口投与し、ただちにオリーブ油を体重１ｋｇあたり５ｍＬの割合で経口投与し、その２、４および６時間後に眼窩静脈より採血を行って血清中トリグリセライド濃度を測定した。赤ショウガ、黒ショウガおよびニッケイ抽出物（投与量：２５０または５００ｍｇ／ｋｇ）についての経口投与の結果を合わせて表２に示す。また、ポジティブコントロールとして、市販の烏龍茶飲料を約３００倍濃縮した濃縮物についても同様に評価した。 【００５６】 【表２】 ［図：0001425701000005.jpg］ 【００５７】 表２からわかるように、赤ショウガ、黒ショウガ、およびニッケイ（樹皮）抽出物は、脂肪吸収抑制作用があるとされる市販の烏龍茶飲料の濃縮物よりも、血中トリグリセライドの上昇を強く抑制していた。このことから、これらの抽出物は、膵リパーゼの働きを抑制して脂肪吸収抑制作用を発現することがわかった。」 （引７ｆ） 「【００５９】 本発明の脂肪吸収抑制剤およびリパーゼ阻害剤は、食事前または食事時に摂取することで、摂取された脂肪が膵リパーゼによる酵素加水分解作用を受け難くし、その結果腸管からの吸収脂肪量を減少させ得る。そのため、脂肪分の多い食事を摂取しても、脂肪分の体内への吸収を抑制できるため、肥満、動脈硬化、高血圧、心筋梗塞、脳梗塞、糖尿病などの生活習慣病の予防や治療に有用である。」 （引７ｇ） 「【００１８】 抽出は、例えば、後述する実施例では、赤ショウガ、黒ショウガまたはニッケイ（樹皮、根、葉、または枝）からの抽出において、アセトン／水混合物（７０：３０，ｖ／ｖ）を使用しているが、これに代えて、３０％（ｖ／ｖ）以上のエタノール／水混合物を用いることも当然可能である。実際に、３０％（ｖ／ｖ）またはそれ以上の濃度でエタノールを含むエタノール／水混合物による抽出物を用いたインビトロおよびインビボ試験において、アセトン／水混合物（７０：３０，ｖ／ｖ）抽出物と同様の優れた脂肪吸収抑制効果および膵リパーゼ阻害活性を示すことを確認している。具体的には、赤ショウガまたは黒ショウガの根茎あるいはニッケイ（樹皮、根、葉、または枝）に対して、その質量の５～２０倍質量の溶媒を加え、室温または加熱下で１～３時間抽出するのが好ましい。これは、大麦若葉、黒ニンニク、阿仙薬、アジサイ、訶子、ザクロ、亜麻仁、桂花、九節茶、雪の下、ジャスミン茶、オレガノ、オリーブ葉、沙棘、およびカレーリーフに関しても同様である。」 （引７ｈ） 「【００２２】 本発明で用いる黒ショウガは、ショウガ科植物Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａの生根茎または乾燥根茎である。黒ショウガから得られる抽出物も使用され得る。」 （６） 引用例８の記載事項及び引用発明８、引用発明８’の認定 ア 引用例８の記載事項 引用例８には、次の記載がある。 （引８ａ） 「【特許請求の範囲】 【請求項１】 ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の抽出物を含有することを特徴とする肥満解消剤。 【請求項２】 サイクリックＡＭＰ－ホスホジエステラーゼ活性阻害作用及びラット副睾丸脂肪細胞を用いた脂肪分解促進作用の少なくともいずれかを有する請求項１に記載の肥満解消剤。 【請求項３】 ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の抽出物を含有することを特徴とする脂肪分解促進剤。 【請求項４】 ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の抽出物を含有することを特徴とするサイクリックＡＭＰ－ホスホジエステラーゼ活性阻害剤。 【請求項５】 ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の抽出物を含有することを特徴とするラット副睾丸脂肪細胞の脂肪分解促進剤。」 （引８ｂ） 「【０００９】 また、肥満の防止には、脂肪の代謝促進に関与しているサイクリックＡＭＰを分解する酵素であるサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼの作用を抑制することが有効であると考えられる。実際、サイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼの作用を抑えると、細胞内サイクリックＡＭＰの濃度が上昇して脂質代謝が活発になり、肥満が解消されることが知られている。 そこで、サイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ阻害作用を有する物質を天然物から抽出することが試みられており、例えば、藤茶抽出物（特許文献９参照）、カエデ属植物の抽出物（特許文献１０参照）、などが報告されている。」 （引８ｃ） 「【００４０】 （美容用飲食品） 本発明の美容用飲食品は、本発明の前記抗酸化剤、前記抗老化剤、前記抗炎症剤、前記育毛剤、前記抗肥満剤、及び前記美白剤の少なくともいずれかを有効成分として含有してなり、更に必要に応じて適宜選択したその他の成分を含有してなる。 ここで、前記美容用飲食品とは、人の健康に危害を加えるおそれが少なく、通常の社会生活において、経口又は消化管投与により摂取されるものをいい、行政区分上の食品、医薬品、医薬部外品、などの区分に制限されるものではなく、例えば、経口的に摂取される一般食品、健康食品、保健機能食品、医薬部外品、医薬品などを幅広く含むものを意味する。 【００４１】 本発明の前記美容用飲食物は、ブラックジンジャーの抽出物を、その活性を妨げないように任意の飲食物に配合したものであってもよいし、ブラックジンジャーの抽出物を主成分とする栄養補助食品であってもよい。」 （引８ｄ） 「【００４８】 （製造例１） －ブラックジンジャーの水抽出物の製造－ 抽出原料としてブラックジンジャーの根茎部の粉砕物１００ｇを、水１，０００ｍＬに投入し、穏やかに攪拌しながら２時間、８０℃に保った後、濾過した。濾液を４０℃で減圧下に濃縮し、更に減圧乾燥機で乾燥して、抽出物（粉末状）を得た。得られた抽出物の収率を表１に示す。 【００４９】 （製造例２） －ブラックジンジャーの５０質量％エタノール抽出物の製造－ 抽出原料としてブラックジンジャーの根茎部の粉砕物１００ｇを、５０質量％エタノール（水とエタノールとの質量比１：１）１，０００ｍＬに投入し、穏やかに攪拌しながら２時間、８０℃に保った後、濾過した。濾液を４０℃で減圧下に濃縮し、更に減圧乾燥機で乾燥して、抽出物（粉末状）を得た。得られた抽出物の収率を表１に示す。 【００５０】 （製造例３） －ブラックジンジャーのエタノール抽出物の製造－ 抽出原料としてブラックジンジャーの根茎部の粉砕物１００ｇを、エタノール１，０００ｍＬに投入し、穏やかに攪拌しながら２時間、８０℃に保った後、濾過した。濾液を４０℃で減圧下に濃縮し、更に減圧乾燥機で乾燥して、抽出物（粉末状）を得た。得られた抽出物の収率を表１に示す。」 （引８ｅ） 「【００９２】 【表１７】 ［図：0001425701000006.jpg］ 表１７の結果から、製造例１～３のブラックジンジャーの抽出物が、高いサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ活性阻害作用を有することが確認された。」 （引８ｆ） 「【００９５】 【表１８】 ［図：0001425701000007.jpg］ 表１８の結果から、製造例１～３のブラックジンジャーの抽出物が、ラット副睾丸脂肪細胞を用いた脂肪分解促進作用を有することが確認できた。」 イ 引用発明８及び引用発明８’の認定 引用例８には、（引８ａ）～（引８ｆ）のとおり、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部の５０質量％エタノール抽出物が、高いサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ活性阻害作用や脂肪分解促進作用を有し、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の抽出物を含有する飲食品を肥満解消剤や、脂肪分解促進剤として使用できることが記載されているから、引用例８には、次の２つの発明が記載されていると認められる。 「ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部の５０質量％エタノール抽出物を含有する肥満解消用飲食品」（以下「引用発明８」という。） 「ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部の５０質量％エタノール抽出物を含有する脂肪分解促進用飲食品」（以下「引用発明８’」という。） （７） 引用例９の記載事項 引用例９には、次の記載がある。 （引９ａ） 「【特許請求の範囲】 【請求項１】 グルカゴン分泌亢進作用を有するアミノ酸類の少なくとも一種、キサンチン誘導体の少なくとも一種、およびチアミン化合物の少なくとも一種を含有する飲食品。」 （引９ｂ） 「【０００５】 【課題を解決するための手段】本発明者らは脂肪動員ホルモンであるグルカゴンの分泌を亢進させるアミノ酸、体脂肪分解作用のあるキサンチン誘導体、およびエネルギー代謝に必要なチアミン化合物とを含有する飲食品を創製し、その体脂肪減少を調べたところ、予想外に高い体脂肪消費が得られることを見出し、さらに研究をすすめて本発明を完成した。 【０００６】本発明はグルカゴン分泌亢進作用を有するアミノ酸類の少なくとも一種、キサンチン誘導体の少なくとも一種、およびチアミン化合物の少なくとも一種を含有する飲食品に係わる。本発明の飲食品の摂取によって脂肪代謝が活発になり、また、運動による総エネルギー消費が増大する。それにより肥満の解消法としての運動の効果をより効率的にアップすることができる。」 （引９ｃ） 「【００１２】本発明の飲食品におけるキサンチン誘導体としては天然由来のキサンチン誘導体がより好ましく、具体的にはカフェイン、テオフィリン、テオブロミンなどがあげられる。なかでもカフェインが最も好ましい。」 （８） 引用例１１の記載事項及び引用発明１１の認定 ア 引用例１１の記載事項 引用例１１には、次の記載がある。 （引１１ａ） 「■『黒ショウガ』とは 『黒ショウガ』は、ショウガ科バンウコン属の植物で、学名をＫａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａとし、英語では“Ｂｌａｃｋ Ｇｉｎｇｅｒ”、ラオス語では“Ｋｈｉｎｇ－ｄａｍ：キング（ショウガ）－ダム（黒い）”と呼ばれており、「ポリメトキシフラボノイド」という特徴成分が含まれています。 黒ショウガはタイやラオスの山間部に自生し、現地ではお茶やリキュールなどにして飲まれており、伝承的な機能性として滋養強壮や冷え症改善があると言われてきました。 今回当社は、黒ショウガが褐色脂肪組織へ及ぼす影響として、細胞試験にて前駆褐色脂肪組織〔注○１（当審注：原文では、○１は、丸数字、以下同様。）〕の分化〔注○２〕促進作用を確認し、さらに、動物試験で脂肪組織の褐色脂肪化を確認し、第６８回日本栄養・食糧学会大会（２０１４年５月３０日（金）～６月１日（日）、酪農学園大学）において発表いたしました。」 （引１１ｂ） 「■研究の背景 褐色脂肪組織は、脂肪を燃やし熱産生する役割を持ち、その発熱能力は骨格筋の７０～１００倍もあると言われています。しかしながら、ヒトの褐色脂肪組織は加齢と共に減少し、これが中年太りの原因の１つとされているため、近年、肥満治療やダイエットの観点から、褐色脂肪組織の活性化に影響を及ぼす機能性食品についての研究が活発に行われています。 当社ではこれまでに、黒ショウガの機能性として、動物試験にて体脂肪蓄積抑制作用、体温低下抑制作用、褐色脂肪組織の交感神経活動活性化作用などを確認しております。また、臨床試験にてエネルギー消費量増加作用を確認し、黒ショウガを継続的に摂取することで褐色脂肪組織を増加させる可能性が示唆された旨を第３４回日本肥満学会において発表しております。 そこで当社は、黒ショウガの褐色脂肪組織へ及ぼす影響について更なる解明を進めるため細胞試験、動物試験にて検証しました。」 （引１１ｃ） 「■発表骨子 【試験１】 前駆褐色脂肪組織の分化促進作用 雄性マウスから前駆褐色脂肪組織を単離し、分化誘導をかけた２日後および４日後に黒ショウガ溶液（黒ショウガ群）または溶媒のみ（対照群）を添加し、分化誘導６日後にＰＰＡＲγ〔注○３〕およびＵＣＰ－１〔注○４〕の遺伝子発現量を測定しました。 その結果、黒ショウガ群では対照群と比較してＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現量が有意に増加しました。 【試験２】 脂肪組織の褐色脂肪化 ２型糖尿病モデルマウス〔注○５〕に黒ショウガエキス混合飼料（黒ショウガ群）または黒ショウガエキスを含まない通常飼料（対照群）を７週間摂取させ、Ｘ線ＣＴ装置により肩甲骨間の脂肪組織画像を撮影しました。 その結果、黒ショウガ群では対照群と比較して肩甲骨間における脂肪組織の褐色脂肪化が確認されました。 以上のことから、黒ショウガはＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進すること、前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導すること、および脂肪組織を褐色脂肪化することが確認されました。 今回の知見により、黒ショウガを摂取することで褐色脂肪組織を増加させる可能性が示唆されました。」 イ 引用発明１１の認定 引用例１１には、（引１１ａ）～（引１１ｃ）のとおり、Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａである黒ショウガの溶液が、マウスにおいてＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進すること、前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導すること、および脂肪組織を褐色脂肪化することが記載されているから、引用例１１には、次の発明が記載されていると認められる。 「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａである黒ショウガの溶液を含み、ＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進し、前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導し、脂肪組織を褐色脂肪化する組成物」（以下「引用発明１１」という。） ２ 本件特許出願時の周知技術を示す文献の記載事項 ・周知例１：Ａｎｎｕａｌ Ｍｅｅｔｉｎｇ ｏｆ ｔｈｅ Ｊａｐａｎ Ｓｏｃｉｅｔｙ ｆｏｒ Ｂｉｏｓｃｉｅｎｃｅ， Ｂｉｏｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ， ａｎｄ Ａｇｒｏｃｈｅｍｉｓｔｒｙ ，２０１２ 大会講演要旨集 講演番号：２Ｊ１２ｐ１１「マウス脂肪細胞の脂肪代謝に対するカテキンおよびカフェインの影響」（異議申立人Ｃの提出した甲第１３号証） ・周知例２：特開２００８－１８９６８１号公報（異議申立人Ｃの提出した甲第１８号証） ・周知例３：Ｎｉｐｐｏｎ Ｓｕｉｓａｎ Ｇａｋｋａｉｓｈｉ （２００７） ７３（２） ２９２－２９５ （１）周知例１の記載事項 周知例１には、次の記載がある。 （周１ａ） 「マウス脂肪細胞の脂肪代謝に対するカテキンおよびカフェインの影響 ・・・ 【目的】これまでのマウスを用いた研究で、我々は、緑茶が抗肥満作用を有することを見出し、その成分のうち、カテキンとカフェインの組み合わせ投与が最も強い脂肪蓄積抑制作用を有することを報告している。しかし、生体内における主な脂肪蓄積の場である脂肪細胞に対するカフェインとカテキンの組み合わせ投与の効果については明らかにされていない。 そこで、本研究では、マウス脂肪前駆細胞を用いて、脂肪細胞の脂質代謝に対するカテキンとカフェインの影響を検討した。 ・・・ 【結果および考察】カテキンとカフェインを種々の濃度で単独または組み合わせて添加した各培養液で８日間培養した結果、カテキンとカフェインを組み合わせて添加したすべての群のＴＧ量は、コントロール群と比較して有意に減少していた。また、ＧＰＤＨ量は、１μｇ・２．５μｇカテキン＋５０μｇカフェインと５μｇ・１０μｇカテキン＋１００μｇカフェイン添加群がコントロール群と比較して有意に減少していた。さらに、ＰＰＡＲγとＨＳＬのｍＲＮＡ量は、１００μｇカフェインとカテキンを組み合わせた群のすべてと２．５μｇ・５μｇカテキン＋５０μｇカフェイン群がコントロール群と比較して有意に増加していた。 以上の結果から、カテキンとカフェインの組み合わせ投与による脂肪蓄積抑制作用のメカニズムとして、それらによる脂肪細胞の脂肪合成抑制と脂肪分解促進がその要因の一つであることが明らかとなった。また、この効果はカテキンあるいはカフェイン単独添加よりも強いことが判明した。」 （２） 周知例２の記載事項 周知例２には、次の記載がある。 （周２ａ） 「【００１４】 本発明のクロロゲン酸類は優れたＰＰＡＲ依存的遺伝子転写活性化作用を有し、遺伝子の転写調節領域にＰＰＡＲ ｒｅｓｐｏｎｓｉｖｅ ｅｌｅｍｅｎｔ（ＰＰＲＥ）を有する遺伝子を活性化することにより、特に脂質代謝を活性化し、それにより種々の生活習慣病に対する効果を有する。 特に、クロロゲン酸を摂取することにより肥満の予防・改善、血糖上昇抑制あるいは血糖低下、高レプチン血症予防・改善、高インスリン血症予防・改善効果が得られ、その結果、糖尿病の予防・改善効果が得られる。 また、クロロゲン酸類は長年にわたり日常的に食品として摂取しているものであり安全性も高いので、飲食品又は薬剤として摂取しても副作用の心配は少ない。」 （周２ｂ） 「【００２２】 また、クロロゲン酸類は、一定量比でカフェインと組み合せて摂取すると優れた脂質代謝改質効果が得られる。 クロロゲン酸類とカフェインの含有量の重量比率クロロゲン酸類／カフェインが２０／１～１／１０、更に好ましくは１０／１～２／５、特に４／１～２／５が好ましい。この場合のクロロゲン酸類中のモノカフェオイルキナ酸とジカフェオイルキナ酸の含有量の重量比率は、モノカフェオイルキナ酸／ジカフェオイルキナ酸が１２０／１～１／１、更に好ましくは１００／１～２／１、特に２５／１～２／１であるのが好ましい。」 （周２ｃ） 「【００４１】 実施例４ 食餌誘導性肥満マウスを用いた体重及び内蔵脂肪に対する抗肥満効果試験／クロロゲン酸＋カフェイン ７週齢のＣ５７ＢＬ／６Ｊ系雄性マウスを各群５匹ずつ６群に分け、表５記載の組成の各食餌で飼育する。１ヶ月後体重を測定するとともに、内臓脂肪量（副睾丸脂肪、腸間膜脂肪、後腹膜脂肪および腎周囲脂肪）を測定した。 【００４２】 【表５】 ［図：0001425701000008.jpg］ 【００４３】 【表６】 ［図：0001425701000009.jpg］ 【００４４】 【表７】 ［図：0001425701000010.jpg］ 【００４５】 第２群では第１群に比し、有意な体重の上昇及び内臓脂肪量増加が認められたのに対して、第３群では第２群に比し、体重増加量及び全内臓脂肪量は有意な低減を示した。さらに第４群では第３群に比し、クロロゲン酸単独よりもカフェインを添加することにより、クロロゲン酸の効力が増加し、体重増加抑制効果及び内臓脂肪量増加抑制効果は強くなった。」 （３）周知例３の記載事項 周知例３は、標題を「リアルタイム定量ＰＣＲ法の原理と活用」とする学術論文であって、次の記載がある。 （周３ａ）２９３ページ左欄第３段落～右欄第１段落 「（４）内在性コントロール遺伝子 遺伝子の比較定量の際には，核酸抽出やＲＴ反応の効率，そしてサンプルに混入するＰＣＲ阻害物質の影響を考慮して，反応チューブに投入した初期サンプル量の補正（標準化）が必要である。一般的には，サンプル間で同様の発現量を示す遺伝子の定量値を使用する。補正に使用する遺伝子を内在性コントロール遺伝子といい，多くの場合ハウスキーピング遺伝子が用いられる。」 ３ 対比・判断 （１）引用例６を主引例とする進歩性欠如 ア 本件訂正発明１について （ア）対比 本件訂正発明１と引用発明６を対比する。 引用発明６における「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ」は、本件訂正発明１における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」に相当する。 一般に、「５０％エタノール」とは、水とエタノールとの質量比が１：１である含水エタノールであることを意味するから（要すれば、引用例８の前記１（６）ア（引８ｄ）の「５０質量％エタノール（水とエタノールとの質量比１：１）」の記載を参照のこと。）、引用発明６の「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａの根茎粉末を５０％エタノールで抽出し、真空蒸発させて凍結乾燥して得たＫａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）」は、本件訂正発明１における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」に相当する。 そうすると、本件訂正発明１と引用発明６とは、「黒生姜根茎含水エタノール抽出物を含有する組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明１においては「（１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。」、「（２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。」、「（３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。」、「（４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。」、「（５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明６においてはそのような特定がない点。 （相違点２）本件訂正発明１においては「抗肥満用」の用途に適用することが特定されているのに対し、引用発明６においては、「体重増加、腹腔内脂肪の蓄積を有意に減少させ、褐色脂肪組織においてＵＣＰ１の発現を有意に増加させる」作用を有することが特定されているものの、「抗肥満用」であることについては特定されていない点。 （相違点３）本件訂正発明１は、「経口」組成物であることが特定されているのに対し、引用発明６ではそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明１は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明６ではそのような特定がない点。 （イ） 判断 ａ 相違点１について 引用発明６は、ＫＰＥ、即ち「黒生姜根茎含水エタノール抽出物」が、「体重増加、腹腔内脂肪の蓄積を有意に減少させ、褐色脂肪組織においてＵＣＰ１の発現を有意に増加させる」作用を有することを見出しなされた発明であって、かかるＫＰＥの有する作用効果との関係において、相違点１に係る構成として本件訂正発明１から除かれる「（１）黒生姜、黒にんにく、黒たまねぎ、黒胡椒、及び黒酢もろみ、並びにカフェインを含有する経口組成物。」、「（２）黒生姜及び紅茶を含有する経口組成物。」、「（３）黒生姜及びジャスミン茶を含有する経口組成物。」、「（４）アミノ酸若しくはその塩、カフェイン、及びチアミン、チアミン誘導体若しくはそれらの塩を含有する経口組成物。」、「（５）黒生姜を含有するコーヒー飲料。」（以下、「（１）～（５）に係る経口組成物等」という。）が、それぞれ黒生姜とともに含有する成分を、ＫＰＥとともに必須の成分として含有することを何ら前提とするものではない。 このことは、引用例６の記載全体を参照しても同様であって、引用例６には、ＫＰＥを、高脂肪食であるＨＦＤと組み合わせて摂食させることについての記載はあるものの、そもそも（１）～（５）に係る経口組成物等が黒生姜とともに含有する成分を、ＫＰＥとともに摂食させ得ることについてすら開示がない。 したがって、前記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様として含むものではない点において、本件訂正発明１と引用発明６とは異なるところはない。よって、相違点１は、実質的な相違点ではない。 仮に、引用発明６が上記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様を含むとしても、引用発明６は、上述のとおり、ＫＰＥが有する作用効果との関係で、これらの成分を必須の成分として含むことを前提とするものではないから、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 相違点２及び３について 引用例６には、前記１（４）ア（引６ａ）のとおり、マウスに対するＫＰＥ摂食試験の結果、ＫＰＥが「体重増加、腹腔内脂肪蓄積」を「有意に減少」させ、「褐色脂肪組織」において「ＵＣＰ１の発現」を「有意に増加」させる」作用を有することを見出したことに基づき、ＫＰＥが肥満抑制・軽減に有用な食品である可能性がある旨記載されているのであるから、引用発明６において、その用途をヒトの「抗肥満用」に特定した「経口組成物」とすることは、当業者が容易に想到し得たことである。 ｃ 相違点４について 抗肥満や体脂肪減少等のダイエットを目的とした経口組成物において、複数の有効成分を併用することは、周知の技術的事項であって、引用例１には、前記１（１）（引１ａ）～（引１ｇ）のとおり、脂肪の燃焼成分であるブラックジンジャーと、燃焼サポート成分であるカフェインを含む組成物が記載されている。 ここで、引用例１に「燃焼サポート成分」として列記されるカフェインにつき、カフェインが褐色脂肪組織（ＢＡＴ）でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することで熱発生に寄与する化合物であることは、前記１（３）（引５ａ）のとおり、本件出願前に既に知られていたことである。 また、カフェインに関し、引用例９には、前記１（７）（引９ａ）～（引９ｃ）のとおり、体脂肪分解作用のあるキサンチン誘導体と、脂肪動員ホルモンであるグルカゴンの分泌を亢進させるアミノ酸及びエネルギー代謝に必要なチアミン化合物の組み合わせを含み、高い体脂肪消費作用を有する飲食品において、当該キサンチン誘導体として最も好ましいものとしてカフェインが挙げられていること、周知例１には、前記２（１）（周１ａ）のとおり、カテキンとカフェインの組み合わせ投与により強い脂肪蓄積抑制作用を奏することが記載されていること、さらに、周知例２には、前記２（２）（周２ａ）～（周２ｃ）のとおり、カフェインとの組み合わせにより、クロロゲン酸の有する体重増加抑制効果及び内臓脂肪量増加抑制効果が増強したことが記載されていることに照らせば、カフェインを、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべく各種成分と組み合わせて用いることは周知の技術的事項であったといえる。 そうすると、引用発明６において、ＫＰＥと同様、褐色脂肪組織（ＢＡＴ）でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することで熱発生に寄与することが知られ、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべく各種成分と組み合わせて用いることが周知であるカフェインを、相加ないし相乗効果を期待して、更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｄ 本件訂正発明１の効果について （ａ）本件訂正発明１の効果について、本件特許明細書等には、【００７２】に、「黒生姜の根茎を洗浄後、１～１０ｍｍ程度にスライスし、１日天日干しにした。その後、４０～１００℃に設定したオーブン乾燥機で４～６時間乾燥し、粗粉砕後、１３０～２００℃で５～２０秒間殺菌を行った。殺菌した粗粉砕物を粉砕機によって粉砕し、黒生姜の根茎粉砕物を得た。同様の方法により、黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物を得た。これらを黒生姜粉砕物とした。」ことが記載され、【００７３】に、前記「黒生姜粉砕物」から「黒生姜抽出物」を得たことが記載され、【００８８】に、【表１】に列挙される各被験物質のそれぞれについて、黒生姜抽出物単独、被験物質単独及び黒生姜抽出物と被験物質との組み合わせを供した場合における、ＵＣＰ１遺伝子のｍＲＮＡ発現量の測定結果を、内在性コントロールであるＧＡＰＤＨのｍＲＮＡ発現量に対する相対発現量として数値化したものが、【表１】として示されている。 本件特許明細書等の【表１】は以下のとおりである。 「 ［図：0001425701000011.jpg］ 」 （ｂ）上記【表１】の結果からみて、ＵＣＰ１遺伝子のｍＲＮＡの発現量が、黒生姜抽出物単独では「１．８５」、カフェイン単独では「１．０７」であるところ、黒生姜抽出物とカフェインを組み合わせた場合は「３．３３」となること、すなわち、黒生姜抽出物とカフェインとを組み合わせることで、黒生姜抽出物単独又はカフェイン単独のＵＣＰ１遺伝子のｍＲＮＡの発現量を足した値よりも大きい値となることが示されているので、以下検討する。 引用例６には、前記１（４）ア（引６ｃ）のとおり、ＫＰＥすなわち「黒生姜根茎含水エタノール抽出物」を摂食させることによりＵＣＰ１発現量が２倍以上上昇することが記載され、また、引用例１においても、前記１（１）（引１ｅ）のとおり、黒ショウガを摂食すると、脂肪の消費システムであるＵＣＰ１の発現量が約２．５倍に上昇し、脂肪の消費量が上昇することが記載されているように、黒生姜あるいはその根茎含水エタノール抽出物によりＵＣＰ１の発現が上昇することは、本件出願前に知られていたことである。他方、カフェインについても、ＵＣＰ１発現量を１．５倍上昇させ、肥満マウスにおける熱発生に寄与することは、引用例５の前記１（３）（引５ａ）のとおり、本件出願前に知られていたことである。 そうすると、これら本件出願前公知の技術的事項を踏まえれば、本件訂正発明１の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって、格別顕著なものとは認められない。 （ｃ）この点、特許権者は、本件訂正発明１に係る組み合わせにより、本件特許明細書等の【表１】に「３．３３」との数値が示されるとおり、「黒生姜抽出物単独」の数値である「１．８５」と、「カフェイン単独」の数値である「１．０７」との和を超える値となることから、相乗効果が奏されるものである旨主張するので検討する。 【表１】の「黒生姜抽出物単独」の欄の数値は、被験物質が含まれていない黒生姜抽出物単独のＵＣＰ１遺伝子のｍＲＮＡ発現量であるから、理論上は、被験物質の種類によらずほぼ同等であることが想定される。そうであるにもかかわらず、【表１】によれば、その数値は０．８１～９．３８と広い範囲に分布しており、この点について、特許権者は、令和６年１月１８日提出の意見書（下線は、当審が引いた。）において、この程度の数値の差は、通常の試験で生じる程度の誤差であること、また、表１の試験は、同一プレートで同時に行われたものではなく、特にショウガについては、別日に行われた試験であること、さらに、ショウガについて数値に大きな差が生じた主な要因は、用いたＩＣＲマウスが異なる結果、褐色脂肪細胞が異なり、感受性の高い細胞が用いられたことにあると考えられ、このことは、表１のショウガの欄（横の行）のいずれも高い値となっていることからも理解できるものであること、を主張する。 しかしながら、特許権者が主張するように、ショウガを被験物質として用いたものについては、感受性の高い細胞が用いられたと解して検討から除外したとしても、他の被験物質について示された数値からみて、【表１】に示される実験結果は、０．８１～２．３３の範囲であれば、「通常の試験で生じる程度の誤差」として許容し得る程度の実験系において確認された結果ということになる。 かかる観点から、被験物質がカフェインである場合の結果について、【表１】の結果を参照すると、【表１】のカフェインにおける「黒生姜抽出物及び被験物質の組み合わせ」の「３．３３」という数値も「０．８１～２．３３の範囲」の程度の誤差を含む数値であるといえる。 そうすると、【表１】のカフェインの欄の黒生姜抽出物及び被験物質の組み合わせの数値「３．３３」が、黒生姜抽出物単独の数値と被験物質であるカフェインの数値和を超えるとしても、当該値は、０．８１～２．３３の範囲の誤差を含み得るものであるのだから、相乗効果が奏されるものであるとまで認めることはできない。 したがって、本件特許明細書等の【表１】に示された効果は、当業者の予測を超える格別顕著なものということはできない。 ｅ 特許権者の主張について 特許権者は、取消理由に対して、令和６年１２月２６日に提出した意見書において、概ね以下の（ａ）～（ｃ）の主張をしている。 （ａ）カフェインを選択することの困難性についての主張 抗肥満や体脂肪減少等のダイエットを目的とした組成物の有効成分となる成分は、世の中に数多く存在し、その数多く存在する成分の中から、カフェインを選択することには一定の困難性がある。また、本件出願当時、その組合せが明確に示された商品は、引用例１の商品のみであり、また、この引用例１の商品も、黒生姜及びカフェインとの組み合わせを特に強調しているものでもない。 （ｂ）【表１】の異なる行の数値を比較することについての主張 本件特許明細書等の【表１】の縦の異なる行の数値の相違（実験条件等による誤差）と、横の同一行の数値の相違（本発明の効果の差異）について、本試験では、各被験物質（黒生姜抽出物や対照の成分やそれらの組み合わせ）に対して同じ試験方法でＵＣＰ１発現量を測定しているが、被験物質の数が膨大であるため、何十回にも分けて同じ試験方法の細胞培養や遺伝子発現量測定（定量リアルタイムＰＣＲ）などを試行しており、細胞培養や遺伝子発現量測定は、試験環境などのごく些細な条件の違いから様々な影響を受けるため、同じ試験方法で行っても試行ごとにある程度結果にばらつきが生じ、必ず測定誤差が生じる。 同一行内の結果は同一試行で実施することにより精度を保っており行内の比較が可能なことに対し、異なる行の間では別々の試行となるためばらつきの影響が大きくなり、そもそも比較することを考慮されておらず、同一行内の比較と異なる行間の数値の比較を同列に論じること自体が合理的ではない。 （ｃ）【表１】の結果を得るために用いられた「黒生姜抽出物」についての主張 取消理由では、【表１】の結果を得るための測定に用いられた黒生姜抽出物は、黒生姜の根茎粉砕物、茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物を「黒生姜粉砕物」とし、前記黒生姜抽出物を６０％エタノールで抽出して得られた抽出液を用いたＵＣＰ１のｍＲＮＡ発現量の数値であると述べられているが、本件特許明細書等の段落【００７２】には、「殺菌した粗粉砕物を粉砕機によって粉砕し、黒生姜の根茎粉砕物を得た。同様の方法により、黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物を得た。これらを黒生姜粉砕物とした。」と、複数の粉砕物を製造した記載があるものの、これらを混合して用いた記載はなく、これに続く段落【００７３】では、１種類の黒生姜粉砕物を用いて抽出物が得られることが記載され、さらに、評価（表１）においても、１種類の黒生姜抽出物を用いた結果しか示されていない。 ここで、上記段落【００７３】には、「得られた黒生姜抽出物は、５７ＤＭＦ含量が９．２７ｗｔ％であった。」と記載される一方、段落【００２７】には、「黒生姜の使用部位は、所望の薬理作用に寄与する成分を含む部位であれば特に限定されず、例えば、根、葉、茎、花、枝などが挙げられるが、好ましくは５，７－ジメトキシフラボン（５７ＤＭＦ）などのポリメトキシフラボノイド（ＰＭＦ）を多く含む根茎である。」と記載されているので、実施例では、黒生姜の根茎が用いられていると理解できる。 そして、実際に、特許明細書の実施例の表１で示された結果は、黒生姜の根茎を用いた結果である（乙第１号証：発明者による宣誓書）。 すなわち、実施例（表１）で用いられたものは、「黒生姜の根茎粉砕物を含水エタノールで抽出して得られた黒生姜抽出物」である。 しかしながら、特許権者の上記主張（ａ）～（ｃ）はいずれも採用できない。その理由は次のとおりである。 （ｄ）特許権者の主張（ａ）について 引用発明６も、引用例１に記載の事項も、ともにＫＰＥあるいは黒生姜自体に、ＵＣＰ１タンパク質の上方発現ないし活性化作用を有することを見出し、当該作用機序により、抗肥満や体脂肪減少等のダイエットを目的とした組成物の用途に適用するものであるところ、前記１（３）（引５ａ）の記載のとおり、カフェインが、ＵＣＰ１タンパク質の活性化により、脂肪燃焼作用を奏することは知られていたのであるから、引用発明６と組み合わせる成分として、ＫＰＥの有するＵＣＰ１タンパク質の上方発現を増強させるべく、カフェインを選択することに格別の技術的困難性は見いだせない。しがたって、特許権者の主張は採用できない。 （ｅ）特許権者の主張（ｂ）について 本件特許明細書等の【表１】の数値は、本件特許明細書等の【００８１】～【００８７】のとおり、褐色脂肪細胞の培養培地に添加した８日後の上清のＵＣＰ１遺伝子のｍＲＮＡ発現量を、内在性コントロールであるＧＡＰＤＨのｍＲＮＡ発現量に対する相対発現量として数値化したものである。 ここで、内在性コントロール遺伝子とは、リアルタイム定量ＰＣＲ法において、核酸抽出やＲＴ反応の効率、そしてサンプルに混入するＰＣＲ阻害物質の影響を考慮して、反応チューブに投入した初期サンプル量の補正（標準化）のために用いられる遺伝子であって、サンプル間で同様の発現を示す遺伝子であるから（要すれば、前記２（３）周知例３の記載事項（周３ａ）を参照。）、内在性コントロール遺伝子の定量値によって補正された数値が、ＰＣＲ法における実験条件の影響による結果のばらつきが補正されたものであることは、上記技術常識に照らし明らかである。そうすると、本件特許明細書等の【表１】における、ＧＡＰＤＨのｍＲＮＡ発現量を「１．００」とし、それに対する相対発現量として数値化された「黒生姜抽出物単独」、「被験物質単独」及び「黒生姜抽出物及び被験物質の組み合わせ」の数値が、ＰＣＲ法における実験条件の影響による結果のばらつきを補正した結果であることは当然であるところ、特許権者の主張は、本件特許明細書等の【表１】の異なる行の数値が内在性コントロールで補正された数値であることを考慮せず、別々の試行で得られた数値はばらつきの影響が大きくなるという点のみを根拠とする主張であるから、妥当なものとして採用できない。 （ｆ）特許権者の主張（ｃ）について 本件特許明細書等の【００７２】には「黒生姜の根茎を洗浄後、１～１０ｍｍ程度にスライスし、１日天日干しにした。その後、４０～１００℃に設定したオーブン乾燥機で４～６時間乾燥し、粗粉砕後、１３０～２００℃で５～２０秒間殺菌を行った。殺菌した粗粉砕物を粉砕機によって粉砕し、黒生姜の根茎粉砕物を得た。同様の方法により、黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物を得た。これらを黒生姜粉砕物とした。」と記載され、続けて、【００７３】には、「（２）黒生姜抽出物の製造」として、黒生姜抽出物を得るために「上記した方法により得た黒生姜粉砕物」を用いたことが記載されているところ、かかる記載からみて、「黒生姜粉砕物」は、「黒生姜の根茎粉砕物」、「黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物」のいずれか、あるいはこれらの全てと解するのが自然であって、当然に「黒生姜の根茎粉砕物」と解すべきことにはならない。この点は、【００８８】の（８）評価の記載を参照しても同様である。すなわち、【００８８】の【表１】には、あくまで「黒生姜抽出物」と記載されているのであり、「黒生姜の」「根茎粉砕物」、「茎粉砕物」、「葉粉砕物」又は「花粉砕物」のいずれかの粉砕物かについて明示はないのであるから、黒生姜の「根茎粉砕物」についての結果であるとは認められない。 特許権者は、本件特許明細書等の【００２７】に「黒生姜の使用部位は、所望の薬理作用に寄与する成分を含む部位であれば特に限定されず、例えば、根、葉、茎、花、枝などが挙げられるが、好ましくは５，７－ジメトキシフラボン（５７ＤＭＦ）などのポリメトキシフラボノイド（ＰＭＦ）を多く含む根茎である。」という記載がある点を主張するが、当該記載があるからといって、【００７３】における「得られた黒生姜抽出物は、５７ＤＭＦ含量が９．２７ｗｔ％であった。」との記載が「根茎粉砕物」についてのものであるとする根拠にはならない。すなわち、当該記載は得られた「黒生姜抽出物」の５７ＤＭＦ含量についての記載であって、【００７２】の「黒生姜抽出物」という記載が「黒生姜」の「根茎粉砕物」から得られたものであることを示す記載とはいえない。 また、【００７２】に「殺菌した粗粉砕物を粉砕機によって粉砕し、黒生姜の根茎粉砕物を得た。同様の方法により、黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物を得た。これらを黒生姜粉砕物とした。」と記載されている以上、「黒生姜粉砕物」は「「黒生姜の根茎粉砕物」、「黒生姜の茎粉砕物、葉粉砕物及び花粉砕物」のいずれか、あるいはこれらの全て」を意味することは、本件特許明細書の記載から明らかであって、特許出願後に発明者の宣誓書の提出をもって、明細書の記載から明らかな事項を異なる意味へと変更することは許されない。 そうすると、特許権者の、実施例）の【表１】で用いられたものは、「黒生姜の根茎粉砕物を含水エタノールで抽出して得られた黒生姜抽出物」であるという主張は、採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明１は、引用例６に記載された発明、引用例６、引用例５に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 イ 本件訂正発明２について （ア）対比 本件訂正発明２と引用発明６を対比する。 引用発明６における「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ」は、本件訂正発明２における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」に相当する。 前記ア（ア）で説示したように、一般に、「５０％エタノール」は、水とエタノールとの質量比が１：１である含水エタノールであることを意味するから、引用発明６の「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａの根茎粉末を５０％エタノールで抽出し、真空蒸発させて凍結乾燥して得たＫａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ抽出物（ＫＰＥ）」は、本件訂正発明２における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」に相当する。 そうすると、本件訂正発明２と引用発明６とは、「黒生姜根茎含水エタノール抽出物を含有する組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明２においては、（１）～（５）に係る経口組成物等であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明６においてはそのような特定がない点。 （相違点２’）本件訂正発明２においては、「体脂肪減少用」の用途に適用することが特定されているのに対し、引用発明６においては、「体重増加、腹腔内脂肪の蓄積を有意に減少させ、褐色脂肪組織においてＵＣＰ１の発現を有意に増加させる」作用を有することが特定されているものの、「体脂肪減少用」であることについては特定されていない点。 （相違点３）本件訂正発明２は、「経口」組成物であることが特定されているのに対し、引用発明６ではそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明２は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明６ではそのような特定がない点。 （イ） 判断 ａ 相違点１について 前記ア（イ）ａと同様の理由で、（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様として含むものではない点において、本件訂正発明２と引用発明６とは異なるところはない。よって、相違点１は実質的な相違点ではない。 仮に、引用発明６が前記（１）～（５）の成分を含有する経口組成物等を、その態様を包むとしても、前記ア（イ）ａで述べたように、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 相違点２’及び３について 前記ア（イ）ｂと同様の理由で、引用発明６において、その用途をヒトの「体脂肪減少用」に特定した「経口組成物」とすることは、当業者が容易に想到し得たことである。 ｃ 相違点４について 前記ア（イ）ｃと同様の理由で、引用発明６において、ＫＰＥと同様、褐色脂肪組織（ＢＡＴ）でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することで熱発生に寄与することが知られ、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべく各種成分と組み合わせて用いることが周知であるカフェインを、相加ないし相乗効果を期待して、更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｄ 本件訂正発明２の効果について 前記ア（イ）ｄで説示したように、本件出願時公知の技術的事項を踏まえれば、本件訂正発明２の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって格別顕著なものとは認められない。 ｅ 特許権者の主張について 前記ア（イ）ｅで説示したとおり、特許権者の主張はいずれも採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明２は、引用例６に記載された発明、引用例６、引用例５に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 （２）引用例８を主引例とする進歩性欠如 ア 本件訂正発明１について （ア）対比 本件訂正発明１と引用発明８を対比する。 引用発明８における「ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部の５０質量％エタノール抽出物」は、本件訂正発明１における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」に相当し、引用発明８における「肥満解消用飲食品」は、本件訂正発明１における「抗肥満用経口組成物」に相当する。 そうすると、本件訂正発明１と引用発明８とは、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物を含有する抗肥満用経口組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明１においては、（１）～（５）に係る経口組成物等であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明８においてはそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明１は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明８ではそのような特定がない点。 （イ） 判断 ａ 前記相違点１について 引用発明８は、「脂肪の代謝促進に関与しているサイクリックＡＭＰを分解する酵素であるサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ」に対し、「ブラックジンジャー」「の根茎部」の「５０重量％エタノール抽出物」が「高いサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ活性阻害作用を有する」作用を有することを見出しなされた発明であって、かかるブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物の作用効果との関係において、相違点１に係る構成として本件訂正発明１から除かれる（１）～（５）に係る経口組成物等が、それぞれ黒生姜とともに含有する成分を、ブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物とともに必須の構成として含有することを何ら前提とするものではない。 このことは、引用例８の記載全体を参照しても同様であって、引用例８には、ブラックジンジャーの５０重量％エタノール抽出物を任意の飲食物に配合することについての記載はあるものの、そもそも（１）～（５）に係る経口組成物等が、それぞれ黒生姜とともに含有する成分を、ブラックジンジャーの５０重量％エタノール抽出物とともに飲食物に配合させ得ることについてすら開示がない。 したがって、前記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様として含むものではない点において、本件訂正発明１と引用発明８とは異なるところはない。よって、相違点１は、実質的な相違点ではない。 仮に、引用発明８が上記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様を含むとしても、引用発明８は、上述のとおり、ブラックジンジャーの５０重量％エタノール抽出物が有する作用効果との関係で、これらの成分を必須の成分として含むことを前提とするものではないから、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 前記相違点４について 引用例１、２にも記載されるように、抗肥満や体脂肪減少等のダイエットを目的とした経口組成物において、複数の有効成分を併用することは、周知の技術的事項であって、また、引用例１には、前記１（１）（引１ａ）～（引１ｇ）のとおり、脂肪の燃焼成分であるブラックジンジャーと、燃焼サポート成分であるカフェインを含む組成物が記載されている。 また、前記（１）ア（イ）ｃで説示したように、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべくカフェインを各種成分と組み合わせて用いることは周知の技術的事項であった。 そして、引用発明８は、前記１（６）ア（引８ｂ）及び（引８ｅ）のとおり、「ブラックジンジャー」の「根茎部の５０重量％エタノール抽出物」が、「脂肪の代謝促進に関与しているサイクリックＡＭＰを分解する酵素であるサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼ」の「活性阻害作用を有」し、「細胞内サイクリックＡＭＰの濃度が上昇して脂質代謝が活発になり、肥満が解消されること」を見出しなされた発明であるところ、上述のとおり、抗肥満や体脂肪減少等を目的とした組成物において、複数の有効成分を併用すること、及び、抗肥満作用や体脂肪減少作用の向上を目的としてカフェインを各種成分と組み合わせて用いることが周知の技術的事項であったことに鑑みれば、肥満解消作用を向上させるべく、引用発明８のブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物において、カフェインを更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｃ 本件訂正発明１の効果について （ａ）本件訂正発明１の効果について、本件特許明細書等には、前記（１）ア（イ）ｄ（ａ）で述べた事項が記載されている。 しかし、引用例８には、前記１（６）ア（引８ｂ）及び（引８ｅ）のとおり、ブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物が、脂肪の代謝促進に関与しているサイクリックＡＭＰを分解する酵素であるサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼの作用を抑え、前記１（６）ア（引８ｆ）のとおり、脂肪分解促進作用を有することが記載されている。他方、カフェインについても、前記１（１）（引１ｅ）において脂肪の消費システムであることが記載されているＵＣＰ１の発現量を１．５倍上昇させ、肥満マウスにおける熱発生に寄与することは、引用例５の前記１（３）（引５ａ）のとおり、本件出願前に知られていたものである。 そうすると、これら本件出願前公知の技術的事項を踏まえれば、本件訂正発明１の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって、格別顕著なものとは認められない。 この点、特許権者は、本件訂正発明１に係る組み合わせについて、前記（１）ア（イ）ｄ（ｃ）で述べたように相乗効果が奏されるものである旨主張するが、前記（１）ア（イ）ｄ（ｃ）で説示したとおり、本件特許明細書等の【表１】に示された効果は、当業者の予測を超える格別顕著なものということはできない。 ｄ 特許権者の主張について 前記（１）ア（イ）ｅで述べた（ａ）～（ｃ）の特許権者の主張のうち(ａ)について、引用発明８は、ブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物がサイクリックＡＭＰホスホジエステラーゼの活性性阻害作用及び脂肪肪分解促進作用を有することを見出し、当該作用機序により、肥満解消を目的とした飲食品の用途に適用するものであるところ、前記（１）ア（イ）ｃで説示したように、抗肥満作用や体脂肪減少作用の向上を目的としてカフェインを各種成分と組み合わせて用いることは周知の技術的事項であったといえ、そうすると、引用発明８と組み合わせる成分として、肥満解消効果を向上させる目的でカフェインを選択することに格別の技術的困難性は見いだせず、したがって、特許権者の主張は採用できない。 また、特許権者の（ｂ）及び（ｃ）の主張については、前記（１）ア（イ）ｅ（ｅ）及び（ｆ）と同様の理由で、いずれも採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明１は、引用例８に記載された発明、引用例８に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 イ 本件訂正発明２について （ア） 対比 本件訂正発明２と引用発明８’を対比する。 引用発明８’における「ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部の５０質量％エタノール抽出物」は、本件訂正発明２における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物」に相当し、引用発明８’における「脂肪分解促進用飲食品」は、本件訂正発明２における「体脂肪減少用経口組成物」に相当する。 そうすると、本件訂正発明２と引用発明８’とは、「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）根茎含水エタノール抽出物を含有する体脂肪減少用経口組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明２においては、（１）～（５）に係る経口組成物等であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明８’においてはそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明２は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明８’ではそのような特定がない点。 （イ） 判断 ａ 相違点１について 前記ア（イ）ａと同様の理由で、本件訂正発明２と引用発明８’とは異なるところはない。よって、相違点１は、実質的な相違点ではない。 仮に、引用発明８’が上記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様を含むとしても、前記ア（イ）ａで述べたように、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 相違点４について 前記ア（イ）ｂと同様の理由で、体脂肪減少作用を向上させるべく、引用発明８’のブラックジンジャーの根茎部の５０重量％エタノール抽出物において、カフェインを更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｃ 本件訂正発明２の効果について 前記ア（イ）ｃと同様の理由で、本件訂正発明２の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって、格別顕著なものとは認められない。 ｄ 特許権者の主張について 前記ア（イ）ｄで説示したとおり、特許権者の主張はいずれも採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明２は、引用例８に記載された発明、引用例８に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 （３）引用例１１を主引例とする進歩性欠如 ア 本件訂正発明１について （ア）対比 本件訂正発明１と引用発明１１を対比する。 本件訂正発明１と引用発明１１とを対比すると、引用発明１１における「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａである黒ショウガ」は本件訂正発明１における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」に相当する。 そうすると、本件訂正発明１と引用発明１１とは、「黒生姜を含有する組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明１においては、（１）～（５）に係る経口組成物等であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明１１においてはそのような特定がない点。 （相違点３）本件訂正発明１は、「経口」組成物であることが特定されているのに対し、引用発明１１ではそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明１は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明１１ではそのような特定がない点。 （相違点５）本件訂正発明１の組成物は「抗肥満用」であることが特定されているのに対し、引用発明１１は、組成物がＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進し、前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導し、脂肪組織を褐色脂肪化することが特定されているものの、「抗肥満用」であることが特定されていない点。 （相違点６）組成物に含まれる黒生姜について、本件訂正発明１は「黒生姜根茎含水エタノール抽出物」であるのに対し、引用発明１１は「黒ショウガの溶液」である点。 （イ） 判断 ａ 前記相違点１について 引用発明１１は、「黒ショウガ溶液」が「ＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進」する作用を有し、「前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導」し、「脂肪組織を褐色脂肪化する」作用を有することを見出しなされた発明であって、かかる黒ショウガ溶液の作用効果との関係において、相違点１に係る構成として本件訂正発明１から除かれる（１）～（５）に係る経口組成物等が、それぞれ黒生姜とともに含有する成分を、黒ショウガ溶液とともに必須の成分として含有することを何ら前提とするものではない。 このことは、引用例１１の記載全体を参酌しても同様であって、引用例１１には、黒ショウガ溶液について他の物質と組み合わせて使用することの記載はなく、（１）～（５）に係る経口組成物等が黒生姜とともに含有する成分を、黒ショウガ溶液とともに摂取させ得ることについてすら開示がない。 したがって、（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様として含むものではない点において、本件訂正発明１と引用発明１１とは異なるところはない。よって、相違点１は、実質的な相違点ではない。 仮に、引用発明１１が上記（１）～（５）の成分を含有する経口用組成物等を、その態様を含むとしても、引用発明１１は、上述のとおり、黒ショウガ溶液の有する作用効果との関係で、これらの成分を必須の成分として含むことを前提とするものではないから、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 相違点３及び５について 引用例１１には、前記１（８）ア（引１１ｃ）のとおり、「雄性マウスから」「単離した」「前駆褐色脂肪組織」に「黒ショウガ溶液」を「添加」したところ、「黒ショウガ群では対照群と比較してＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現量が有意に増加し」たこと、及び、「２型糖尿病モデルマウス」「に黒ショウガエキス混合飼料」を「摂取させ」た結果、「黒ショウガ群では」「脂肪組織を褐色脂肪化すること」を見出したことに基づき、前記１（８）ア（引１１ｂ）のとおり、黒ショウガについて「肥満治療やダイエット」のための「機能性食品」への適用が示唆されているのであるから、引用発明１１において、その用途を「抗肥満用」と特定した「経口組成物」とすることは、当業者が容易に想到し得たことである。 ｃ 前記相違点４について 引用例１，２にも記載されるように、抗肥満や体脂肪減少等のダイエットを目的とした経口組成物において、複数の有効成分を併用することは、周知の技術的事項であって、引用例１には、前記１（１）（引１ａ）～（引１ｇ）のとおり、脂肪の燃焼成分であるブラックジンジャーと、燃焼サポート成分であるカフェインを含む組成物が記載されている。 ここで、引用例１に「燃焼サポート成分」として列記されるカフェインにつき、カフェインが褐色脂肪組織（ＢＡＴ）でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することで熱発生に寄与する化合物であることは、前記１（３）（引５ａ）のとおり、本件出願前に既に知られていたことである。 また、カフェインに関し、前記（１）ア（イ）ｃで説示したように、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべくカフェインを各種成分と組み合わせて用いることは周知の技術的事項であった。 そうすると、引用発明１１において、黒ショウガ溶液と同様に、褐色脂肪組織でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することが知られ、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべく各種成分と組み合わせて用いることが周知であるカフェインを、相加ないし相乗効果を期待して、更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｄ 前記相違点６について 引用例６には、前記１（４）ア（引６ｅ）のとおり、生理活性を有する黒ショウガ抽出物を得る際に、黒ショウガ根茎粉末を５０％エタノールで抽出して得ることが記載されており、また、引用例７には、前記１（５）（引７ｇ）のとおり、黒ショウガの抽出において、３０％（ｖ／ｖ）以上のエタノール／水混合物を用いることが可能であり、その際、黒ショウガの根茎に溶媒を加えて抽出することが記載されており、さらに、引用例８には、前記１（６）ア（引８ｄ）のとおり、ブラックジンジャーの抽出物を得る際に、根茎部の粉砕物を５０重量％エタノール（水とエタノールの質量比１：１）に投入して抽出することが記載されている。 これらの摘示事項によれば、黒生姜の抽出物を得る際に、黒生姜の根茎を含水エタノールで抽出して得ることは、当該技術分野における技術常識である。 そうすると、引用発明１１における「黒ショウガの溶液」として、黒生姜の根茎を含水エタノールで抽出した抽出物を用いることは、当業者が適宜なし得た事項といえる。 e 本件訂正発明１の効果について 本件特許明細書等には、前記（１）ア（イ）ｄ（ａ）で説示した事項が示されている。 一方、引用例１１には、前記１（８）ア（引１１ｃ）のとおり、黒ショウガが前駆褐色脂肪組織のＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現量を上昇することが記載されており、また、引用例１においても、前記１（１）（引１ｅ）のとおり、黒ショウガを摂食するとＵＣＰ１の発現量が上昇し、脂肪の消費量が上昇することが記載されているように、黒ショウガによりＵＣＰ１の発現が上昇することは、本件出願前に知られていたものである。他方、カフェインについても、ＵＣＰ１発現量を１．５倍上昇させ、肥満マウスにおける熱発生に寄与することは、引用例５の前記１（３）（引５ａ）のとおり、本件出願前に知られていたものである。 そうすると、これら本件出願前公知の技術的事項を踏まえれば、本件訂正発明１の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって、格別顕著なものとは認められない。 この点、特許権者は、本件訂正発明１に係る組み合わせについて、前記（１）ア（イ）ｄ（ｃ）で述べたように相乗効果が奏されるものである旨主張するが、前記（１）ア（イ）ｄ（ｃ）で説示したとおり、本件特許明細書等の【表１】に示された効果は、当業者の予測を超える格別顕著なものということはできない。 ｅ 特許権者の主張について 前記（１）ア（イ）ｅで述べた（ａ）～（ｃ）の特許権者の主張のうち、(ａ)について、引用発明１１も引用例１に記載の事項も、ともに黒ショウガにＵＣＰ１の上方発現作用を有することを見出し、当該作用機序により抗肥満やダイエット用の機能性食品に適用するものであるところ、前記１（３）（引５ａ）のとおり、カフェインが、ＵＣＰ１タンパク質の活性化により、脂肪燃焼作用を奏することは知られていたのであるから、引用発明１１と組み合わせる成分として、黒ショウガのＵＣＰ１の発現亢進を増強させるべくカフェインを選択することに格別の技術的困難性は見いだせない。したがって、特許権者の主張は採用できない。 また、特許権者の（ｂ）及び（ｃ）の主張については、前記（１）ア（イ）ｅ（ｅ）及び（ｆ）と同様の理由で、いずれも採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明１は、引用例１１に記載された発明、引用例１１に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 イ 本件訂正発明２について （ア）対比 本件訂正発明２と引用発明１１とを対比すると、引用発明１１における「Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａである黒ショウガ」は本件訂正発明２における「黒生姜（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）」に相当する。 そうすると、本件訂正発明２と引用発明１１とは、「黒生姜を含有する組成物」である点で一致し、次の点で相違する。 （相違点１）本件訂正発明２においては、（１）～（５）に係る経口組成物等であるものを除くことが特定されているのに対し、引用発明１１においてはそのような特定がない点。 （相違点３）本件訂正発明２は、「経口」組成物であることが特定されているのに対し、引用発明１１ではそのような特定がない点。 （相違点４）本件訂正発明２は、さらにカフェインを含有することが特定されているのに対し、引用発明１１ではそのような特定がない点。 （相違点５’）本件訂正発明２の組成物は「体脂肪減少用経口組成物」であるのに対し、引用発明１１は、組成物がＰＰＡＲγおよびＵＣＰ－１の発現を亢進し、前駆褐色脂肪組織から褐色脂肪組織への分化を誘導し、脂肪組織を褐色脂肪化することが記載されるものの、「体脂肪減少用」であることが特定されていない点。 （相違点６）組成物に含まれる黒生姜について、本件訂正発明２は「黒生姜根茎含水エタノール抽出物」であるのに対し、引用発明１１は「黒ショウガの溶液」である点。 （イ） 判断 ａ 前記相違点１について 前記ア（イ）ａと同様の理由から、前記（１）～（５）に係る経口組成物等を、その態様として含むものではない点において、本件訂正発明１と引用発明１１とは異なるところはない。 仮に、引用発明１１が前記（１）～（５）の成分を含有する経口組成物等を、その態様を含むとしても、前記２（イ）ａで述べたように、これらの態様を除いた構成とすることは、当業者が適宜なし得る設計的事項に過ぎない。 ｂ 相違点３及び５’について 前記ア（イ）ｂと同様の理由から、引用発明１１において、その用途を「体脂肪減少用」と特定した「経口組成物」とすることは、当業者が容易に想到し得たことである。 ｃ 前記相違点４について 前記ア（イ）ｃと同様の理由から、引用発明１１において、黒ショウガ溶液と同様に、黒ショウガ溶液と同様に、褐色脂肪組織でのＵＣＰ－１の発現を上方制御することが知られ、抗肥満作用や体脂肪減少作用を向上させるべく各種成分と組み合わせて用いることが周知であるカフェインを、相加ないし相乗効果を期待して、更に含む構成とすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。 ｄ 前記相違点６について 前記ア（イ）ｄと同様の理由から、引用発明１１における「黒ショウガの溶液」として、黒生姜の根茎を含水エタノールで抽出した抽出物を用いることは、当業者が適宜なし得た事項といえる。 ｅ 本件訂正発明２の効果について 前記ア（イ）ｅと同様の理由から、本件訂正発明２の構成により奏される効果は、当業者が予測し得たものであって、格別顕著なものとは認められない。 ｆ 特許権者の主張について 前記ア（イ）ｆで説示したとおり、特許権者の主張はいずれも採用できない。 （ウ） 小括 したがって、本件訂正発明２は、引用例１１に記載された発明、引用例１１に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができないものである。 第６ むすび 以上のとおりであるから、本件訂正発明１及び２は、（ｉ）引用例６に記載された発明、引用例６、引用例５に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、また、（ｉｉ）引用例８に記載された発明、引用例８に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであり、また、（ｉｉｉ）引用例１１に記載された発明、引用例１１に記載された事項及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条は第２項の規定に違反して特許されたものである。 したがって、本件訂正発明１及び２に係る特許は、特許法第１１３条第２号に該当するから、取り消されるべきものである。 よって、結論のとおり決定する。