2017-700290

特許第５９９５９３５号発明「殻付茹で卵」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

【結　論】 特許第５９９５９３５号の請求項１及び２に係る特許を維持する。

【理　由】 第１　手続の経緯 本件特許第５９９５９３５号（以下「本件特許」という。）の請求項１及び２に係る特許についての出願は、平成２８年９月２日にその特許権の設定登録がされ、その後、特許異議申立人　番場大円　より請求項１及び２に対して特許異議の申立てがされ、平成２９年５月１６日付けで取消理由が通知され、その指定期間内に特許権者より平成２９年７月１２日付けの意見書が提出され、その後、特許異議申立人より平成２９年８月１０付けの上申書が提出されたものである。 第２　本件の発明 本件特許の請求項１及び２に係る発明は、それぞれ、その特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された事項により特定される、次のとおりのものである（以下、請求項１及び２に係る発明をそれぞれ順に「特許発明１」及び「特許発明２」という。）。 「【請求項１】 生卵を、以下の（１）～（３）の温度及び時間のいずれかの条件で加熱してなり、卵白が凝固して殻が剥きやすく、卵黄の全体が液状であり、 γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる殻付き茹で卵の作製方法。 （１）１００℃以上１１０℃未満の温度で５分以上７分未満 （２）１１０℃以上１２０℃未満の温度で４分以上５分未満 （３）１２０℃の温度で３分以上４分未満 【請求項２】 さらに、５５℃～７５℃の温度で、１２０分～１０分保持する殺菌工程で殺菌することを特徴とする請求項１記載の殻付き茹で卵の作製方法。」 第３　当審の判断 １　平成２９年５月１６日付けの取消理由通知に記載した取消理由の概要は、以下のとおりである（なお、上記取消理由通知は本件特許異議の申立てにおいて申立てられたすべての申立理由を含んでいる。）。 理由（１）　特許発明１は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明であって、特許法２９条１項３号に該当し、特許を受けることができないから、その発明に係る特許は取り消すべきものである。 理由（２）　特許発明１及び２は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであって、特許法２９条２項の規定により特許を受けることができないから、その発明に係る特許は取り消すべきものである。 理由（３）　本件特許は、特許請求の範囲の記載が下記の点で不備のため、特許法３６条６項１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してなされたものであり、取り消すべきものである。 理由（４）　本件特許は、発明の詳細な説明の記載が下記の点で不備のため、特許法３６条４項１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してなされたものであり、取り消すべきものである。 記 ア　証拠方法 甲第１号証：涼風ｍａｍａ，「とろとろ玉子♪《ゆで卵》」，クックパッド　レシピＩＤ：１７０２０６４，平成２４年２月１０日，［平成２９年３月１７日検索］，インターネット＜ＵＲＬ：https://cookpad.com/recipe/1702064＞ 甲第２号証：ｍａｔｓｕｒｉ，「圧力鍋でゆで卵」，クックパッド　レシピＩＤ：３４８８８３，平成１９年３月２５日，［平成２９年３月１７日検索］，インターネット＜ＵＲＬ：https://cookpad.com/recipe/348883＞ 甲第３号証：小原哲二郎，細谷憲政監修，「簡明食辞林第二版」，株式会社樹村房，平成９年４月２５日，p.45，右欄１３～１８行 甲第４号証：「沸騰するってどういうことか？」，国立大学法人大阪教育大学のホームページ，［平成２９年３月１７日検索］，インターネット＜ＵＲＬ：https://www.osaka-kyoiku.ac.jp/~（当審注：「~」は半角の「～」）masako/exp/netuworld/jikken/huttou2.html＞ 甲第５号証：特開２００１－２４５６３５号公報 イ　理由（１）及び（２）（２９条１項３号、２９条２項）について （ア）　特許発明１について 特許発明１は、甲第１号証に記載された発明であるか、甲第１号証又は甲第２号証に記載された発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。 （イ）　特許発明２について 特許発明２は、甲第１号証又は甲第２号証に記載された発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。 ウ　理由（３）（３６条６項１号）について 特許発明１について、請求項１に特定された温度と時間の制御手段は所望の茹で卵が必ずしも製造できない態様も含んでいる。また、特許発明２について、出願時の技術常識に照らしても、請求項２に特定された殺菌工程の温度と時間の範囲で所望の茹で卵を製造できることの具体例が発明の詳細な説明に記載されていない。よって、特許発明１及び２は発明の詳細な説明に記載されたものではない。 エ　理由（４）（３６条４項１号）について 請求項１及び請求項１を引用する請求項２に特定された温度と時間の制御手段では所望の茹で卵が必ずしも製造できないところ、それ以外の制御手段が発明の詳細な説明に記載されていないから、特許発明１及び２を当業者が必ずしも実施できるとはいえず、過度な試行錯誤が必要となるので、発明の詳細な説明は、明確かつ十分に記載したものであるとはいえない。 ２　特許異議申立書の甲各号証の記載事項等 （１）　甲第１号証には以下の事項が記載されている。 （１－１）　「とろとろ玉子♪《ゆで卵》」（写真上） （１－２）　「白身は柔らか黄身はトロっとろ♪ 材料 卵　　　　３～５個」（写真右） （１－３）　「１ 鍋に卵がかぶるくらいのお湯を沸かす ２ ５分３０秒タイマーをセットしておく ３ 沸騰した鍋に卵を入れタイマーstart！ぐるぐる４、５回箸でお湯をかきまわす ４ 時間になったらお湯を捨て冷たい水で一気に冷やし殻が冷えたら剥いて出来上がり コツ・ポイント 簡単《味たまご》ガラスのグラスにめんつゆと卵を入れる３時間～６時間浸けておく このレシピの生い立ち 家でラーメンを食べるときに作るトロッと黄身が出てくるゆで卵。白身は固まるので味付け卵にも♪」（写真下） （１－４）　上左側に写真が掲載されている。 （１－５）　生卵を加熱してゆで卵を製造することは一般常識といえるし、上記（１－３）の「殻が冷えたら剥いて出来上がり」の記載からすると、殻を剥く前は「殻付きゆで卵」といえるから、これらの事項を総合すると、甲第１号証には、以下の「甲１発明」が記載されていると認められる。 「生卵３～５個を材料とし、鍋に卵がかぶるくらいのお湯を沸かして沸騰した鍋に卵を入れ５分３０秒間、４～５回箸でお湯をかきまわしながらゆでた後、お湯を捨てて冷たい水で一気に冷やす、白身が固まり黄身がトロッと出てくる殻付ゆで卵の製造方法。」 （２）　甲第２号証には以下の事項が記載されている。 （２－１）　「圧力鍋でゆで卵」（写真上） （２－２）　「圧力鍋で、中がとろとろの半熟ゆで卵を作ることができます。 カレーなどに！ 材料 卵Ｌサイズ　　　　　数個 水　　　　　　２００ｍｌ ■圧力鍋 ■万能蒸し器」（写真右） （２－３）　「１ 圧力鍋に万能蒸し器を入れ、水２００ｍｌを入れます。 卵を蒸し器に並べます。 ２ ふたをして２分加圧、自然冷却。 安全ピンがおちたらふたをあけて卵を取り出し水で冷やします。 ３ 殻をむき、完成。 コツ・ポイント 中がほとんど生の超半熟ゆで卵です。 古い卵は使わない方がいいかも知れないです。 このレシピの生い立ち 圧力鍋でもゆで卵が作れると聞き、試行錯誤した結果できたものです。 スープカレー用に考えたので超半熟です。 スープの中で割ると中から幸せがとろけ出てきます。」（写真下） （２－４）　上左側に写真が掲載され、卵白が凝固していることがみてとれる。 （２－５）　生卵を加熱してゆで卵を製造することは一般常識といえるし、上記（２－３）の「殻をむき、完成」の記載からすると、殻をむく前は「殻付きゆで卵」といえるから、これらの事項を総合すると、甲第２号証には、以下の「甲２発明」が記載されていると認められる。 「生卵Ｌサイズを材料とし、圧力鍋に万能蒸し器を入れ、さらに水２００ｍｌを入れた後に卵を蒸し器に並べ、ふたをして２分加圧した後に自然冷却し、安全ピンがおちたらふたをあけて卵を冷やす、卵白が凝固し卵黄がほとんど生の超半熟殻付ゆで卵の製造方法。」 （３）　甲第３号証には以下の事項が記載されている。 （３－１）　「あつりょくなべ【圧力鍋】［pressure pan］高圧高温で加熱できる特殊構造鍋。家庭用の鍋の内圧は常圧＋０．６～１．２ｋｇｆで，沸点は１１０～１２３℃くらいまで上昇するため，煮えにくい玄米，豆，硬い肉，魚の骨などが比較的短時間で煮える。」（４５ページ右欄１３～１８行） （４）　甲第４号証には以下の事項が記載されている。 （４－１）　「水は１気圧（７６０．０ｍｍＨｇ）の状況下において１００℃以下では蒸気圧が外気圧よりも小さいために沸とうすることができません。水が内部から気化しようとするのを外気圧がおさえているのです。しかし、１００℃に達すると外気圧と蒸気圧が等しくなって、内部でも蒸発が起こるのです。これが沸とうという現象なのです。」（水の蒸気圧の表の下） （５）　甲第５号証には以下の事項が記載されている。 （５－１）　「【００３１】加熱時間は、対象の細菌を殺菌する（陰性とする）のに充分な時間であって、殺菌対象物の形状や容積によって適宜選択される。また、加熱により殺菌対象物の基質（特にタンパク質）が実質的に変性しないように加熱時間を選択する。殻付生鶏卵の場合は、減圧飽和水蒸気の環境下６０℃以下の温度で加熱することが好ましい。５５～６０℃の温度で当該加熱温度に対応して１２０～３０分間加熱することが更に好ましい。更に更に好ましくは５７～６０℃の温度で当該加熱温度に対応して５０～３０分間加熱する。更に更に更に好ましくはほぼ６０℃の温度ほぼ３０分間加熱する。このように加熱温度が６０℃以下であり、更に、短時間の処理であるため、得られる加熱処理卵の卵白と卵黄は、生卵と同様の流動性を有し、卵黄膜の脆弱化、卵黄のだれ、濃厚卵白の白濁及び水様化は生じにくい。」 ３　理由（３）（３６条６項１号）についての判断 本件の取消理由に鑑み、まず理由（３）から判断する。 本件特許の請求項１が所望の茹で卵としての「卵白が凝固して殻が剥きやすく、卵黄の全体が液状であり、γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」ことを発明を特定する事項としていることからすると、仮に請求項１に特定された温度と時間の加熱条件によっては必ずしも所望の茹で卵が製造できないことがあるとしても、特許発明１は、所望の茹で卵が製造できない殻付き茹で卵の作製方法を除外しているといえるから、所望の茹で卵が製造できない態様を含んでいるということはできず、発明の詳細な説明に記載されたものではないとはいえない。 また、本件特許の請求項２に特定された殺菌工程の温度と時間の範囲で所望の茹で卵を製造できることの具体例が発明の詳細な説明に記載されていないとしても、甲第５号証に記載された事項を含め、本件特許の出願時の技術常識を考慮すると、請求項２に特定された殺菌工程の温度と時間の範囲は茹で卵の殺菌において一般的といえる範囲のものであって、茹で卵を殺菌できることは確かである。加えて、請求項２は請求項１を引用する形式の記載であって、先に述べたとおり請求項１が所望の茹で卵としての「卵白が凝固して殻が剥きやすく、卵黄の全体が液状であり、γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」ことを発明を特定する事項としていることからすると、仮に請求項２に特定された範囲の殺菌工程の温度と時間によっては所望の茹で卵を作成できないことがあるとしても、特許発明２は、所望の茹で卵が製造できない殻付き茹で卵の作製方法を除外しているといえるから、所望の茹で卵が製造できない態様を含んでいるということはできないし、特許発明２に係る該殺菌工程は、例えば特許明細書の【００１３】に記載されているから、発明の詳細な説明に記載されたものではないとはいえない。 よって、本件特許の請求項１及び２の記載は、特許法３６条６項１号に規定する要件を満たしていないとすることはできない。 ４　理由（１）及び（２）（２９条１項３号、２９条２項）についての判断 （１）　特許発明１について ア　特許発明１と甲１発明とを対比すると、両者は、少なくとも、特許発明１では、「以下の（１）～（３）の温度及び時間のいずれかの条件で加熱してなり、」「（１）１００℃以上１１０℃未満の温度で５分以上７分未満　（２）１１０℃以上１２０℃未満の温度で４分以上５分未満　（３）１２０℃の温度で３分以上４分未満」であって、「卵黄の全体が液状であり、γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」のに対し、甲１発明では、「鍋に卵がかぶるくらいのお湯を沸かして沸騰した鍋に卵を入れ５分３０秒間、４～５回箸でお湯をかきまわしながらゆでた後、お湯を捨てて冷たい水で一気に冷やす、黄身がトロッと出てくる」ものであって、「γ－リベチンの含有量」が不明である点、で相違する。 上記相違点について検討する。 甲１発明の「鍋に卵がかぶるくらいのお湯を沸かして沸騰した鍋に卵を入れ５分３０秒間、４～５回箸でお湯をかきまわしながらゆでた後、お湯を捨てて冷たい水で一気に冷やす」ことは、甲第４号証に記載された事項を考慮し、仮に１気圧の状況下において沸騰した鍋であるとすると、特許発明１の「（１）」「の温度及び時間の」「条件で加熱してな」ることと重複するとも解せるが、甲１発明は「黄身がトロッと出てくる」ものの「卵黄の全体が液状であ」るとまではいえない。実際、甲１の写真から、液状とはいえない固まった黄身が白身に付着している様子がみてとれる。そうであれば、卵黄の状態は「一部が液状」であって、「γ－リベチンは、熱に弱く加熱により急激に変性してしまう」（本件特許明細書【０００３】）ことからすると、甲第１ないし５号証を参酌しても、甲１発明の「γ－リベチンの含有量」について「生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」と必ずしもいえない。そして、これらの点は実質的な相違点というべきである。 また、甲第１号証には「γ－リベチン」に関する記載がなく、甲１発明は「γ－リベチンの含有量」を考慮しているといえないから、甲１発明をして「γ－リベチンの含有量」について試行錯誤することの動機付けは見当たらない。したがって、甲１発明をして特許発明１の上記相違点に係る構成とすることは、当業者が容易に想到し得たとはいえない。 よって、特許発明１は、甲１発明であるといえないし、また、甲１発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものともいえない。 イ　特許発明１と甲２発明とを対比すると、両者は、少なくとも、特許発明１では、「以下の（１）～（３）の温度及び時間のいずれかの条件で加熱してなり、」「（１）１００℃以上１１０℃未満の温度で５分以上７分未満　（２）１１０℃以上１２０℃未満の温度で４分以上５分未満　（３）１２０℃の温度で３分以上４分未満」であって、「卵黄の全体が液状であり、γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」のに対し、甲２発明では、「圧力鍋に万能蒸し器を入れ、さらに水２００ｍＬを入れた後に卵を蒸し器に並べ、ふたをして２分加圧した後に自然冷却し、安全ピンがおちたらふたを開けて卵を冷やす、卵黄がほとんど生」であって、「γ－リベチンの含有量」が不明な点、で相違している。 上記相違点について検討する。 甲２発明の「圧力鍋に万能蒸し器を入れ、さらに水２００ｍＬを入れた後に卵を蒸し器に並べ、ふたをして２分加圧した後に自然冷却し、安全ピンがおちたらふたを開けて卵を冷やす」ことは、圧力鍋に係る甲第３号証に記載された事項を考慮しても、特許発明１の「（１）１００℃以上１１０℃未満の温度で５分以上７分未満　（２）１１０℃以上１２０℃未満の温度で４分以上５分未満　（３）１２０℃の温度で３分以上４分未満」の所定の温度及び時間の条件で加熱することと重複するか否か不明である上に、甲２発明は「卵黄がほとんど生」であるものの卵黄がどの程度加熱されているか不明であるし、また、「卵黄の全体が液状であ」るとまでは必ずしもいえない。加えて、「γ－リベチンは、熱に弱く加熱により急激に変性してしまう」（本件特許明細書【０００３】）ことからすると、甲第１ないし５号証を参酌しても、甲２発明の「γ－リベチンの含有量」について「γ－リベチンの含有量が生卵のγ－リベチンの含有量に対して、８０重量％以上含有してなる」とは必ずしもいえない。そして、これらの点は実質的な相違点であって、甲第２号証には「γ－リベチン」に関する記載がなく、甲２発明は「γ－リベチンの含有量」を考慮しているといえないから、甲２発明をして「γ－リベチンの含有量」について試行錯誤することの動機付けは見当たらない。したがって、甲２発明をして特許発明１の上記相違点に係る構成とすることは、当業者が容易に想到し得たとはいえない。 よって、特許発明１は、甲２発明に基いてその出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものといえない。 （２）　特許発明２について 特許発明２は、特許発明１をさらに限定したものであるから、特許発明１と同様の理由により、甲１発明又は甲２発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものともいえない。 （３）　小括 よって、特許発明１は特許法２９条１項３号に該当するとはいえず、特許発明１及び２は同法２９条２項の規定により特許を受けることができないともいえない。 ５　理由（４）（３６条４項１号）についての判断 既に「３　　理由（３）（３６条６項１号）についての判断」にて述べたように、本件特許の請求項１及び２に特定された温度と時間の制御手段で所望の茹で卵を製造でき、仮にその制御手段で所望の茹で卵を作成できないことがあるとしても、特許発明１及び２は、所望の茹で卵が製造できない殻付き茹で卵の作製方法を除外しているといえる。したがって、特許発明１及び２の殻付茹で卵の作成方法により所望の茹で卵が製造できるので、それ以外の制御手段が発明の詳細な説明に記載されていないとしても、特許発明１及び２を当業者が必ずしも実施できないとはいえないから、発明の詳細な説明は、明確かつ十分に記載したものでないとはいえない。 第４　むすび 以上のとおりであるから、取消理由通知に記載した取消理由によっては、特許発明１及び２についての特許を取り消すことはできない。 さらに、他に特許発明１及び２についての特許を取り消すべき理由を発見しない。 よって、結論のとおり決定する。