2016-700258

特許第５７８８５６６号発明「低エキスのノンアルコールビールテイスト飲料」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

【結　論】 特許第５７８８５６６号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１～７〕について訂正することを認める。 特許第５７８８５６６号の請求項１～３、５に係る特許を維持する。 特許第５７８８５６６号の請求項４、６、７に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

【理　由】 第１　手続の経緯 本件特許異議の申立てに係る特許第５７８８５６６号（以下「本件特許」という。）の手続の経緯は、以下のとおりである。 平成２６年　５月３０日　本件特許出願 平成２７年　８月　７日　設定登録 平成２８年　３月２９日　特許異議申立書 同年　５月２５日　取消理由通知書 同年　７月２８日　意見書、訂正請求書（特許権者） 同年　９月２０日　意見書（特許異議申立人） 同年１１月２５日　取消理由通知書（決定の予告） 平成２９年　１月２７日　意見書、訂正請求書（特許権者） 同年　３月　８日　意見書（特許異議申立人） なお、平成２９年１月２７日付けで訂正請求がされたため、特許法第１２０条の５第７項の規定により、平成２８年７月２８日付けの訂正請求は、取り下げられたものとみなす。 第２　訂正について １　訂正の内容 平成２９年１月２７日付け訂正請求書による訂正（以下「本件訂正」という。）の内容は以下のとおりである（下線は訂正箇所を示す。）。 （１）訂正事項１ 訂正前の請求項１に 「【請求項１】 ｐＨ４．０以下のノンアルコールのビールテイスト飲料であって、 （ａ）１ｇ／１００ｍＬ未満の、穀物由来のエキス分、 （ｂ）１．２～２．５ｇ／１００ｍＬの食物繊維、および （ｃ）３～５００ｍｇ／Ｌの、ナトリウム、マグネシウム、カリウムおよびカルシウムからなる群から選択される少なくとも一種のミネラル を含んでなり、以下の条件： (i)ナトリウムの量が１５～２５０ｍｇ／Ｌである； (ii)カリウムの量が１５～５００ｍｇ／Ｌである； (iii)カルシウムの量が１０～３５０ｍｇ／Ｌである；および (iv)マグネシウムの量が３～３００ｍｇ／Ｌである、 のうちの少なくとも一つの条件を満たし、 さらに、ナトリウムの量の上限値が２５０ｍｇ／Ｌであり、カリウムの量の上限値が５００ｍｇ／Ｌであり、カルシウムの量の上限値が３５０ｍｇ／Ｌであり、かつ、マグネシウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌである、ビールテイスト飲料。」 とあるのを 「【請求項１】 ｐＨ４．０以下のノンアルコールのビールテイスト飲料であって、 （ａ）１ｇ／１００ｍＬ未満の、穀物由来のエキス分、 （ｂ）１．２～２．５ｇ／１００ｍＬの食物繊維、および （ｃ）１５～５００ｍｇ／Ｌの、ナトリウム、マグネシウム、カリウムおよびカルシウムからなる群から選択される少なくとも一種のミネラル を含んでなり、以下の条件： (ii)カリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌである； を満たし、 さらに、ナトリウムの量の上限値が２５０ｍｇ／Ｌであり、カリウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌであり、カルシウムの量の上限値が３５０ｍｇ／Ｌであり、かつ、マグネシウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌである、ビールテイスト飲料。」 と訂正する。 （２）訂正事項２ 訂正前の請求項５に 「【請求項５】 （ｃ）のミネラルのうち、カリウムの量が１５～５００ｍｇ／Ｌである、請求項１～４のいずれか一項に記載のビールテイスト飲料。」 とあるのを 「【請求項５】 カリウムの量が５０～２５０ｍｇ／Ｌである、請求項１～３のいずれか一項に記載のビールテイスト飲料。」 と訂正する。 （３）訂正事項３ 請求項４、６、７を削除する。 ２　訂正の適否 訂正事項１は、選択肢が(i)～(iv)であったのを(ii)のみに限定し、明細書の【００１７】の記載に基づいてミネラル及びカリウムの量の範囲をより狭い範囲に限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものであって、新規事項の追加に該当せず、また、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 訂正事項２は、引用する請求項数を減らし、明細書の【００１７】の記載に基づいてカリウムの量の範囲をより狭い範囲に限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものであって、新規事項の追加に該当せず、また、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 訂正事項３は、請求項を削除するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものであって、新規事項の追加に該当せず、また、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 したがって、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項で準用する同法第１２６条第５項、第６項の規定に適合するので、訂正後の請求項〔１～７〕について訂正を認める。 第３　特許異議の申立てについて １　本件発明 本件訂正により訂正された請求項１～７に係る発明（以下、それぞれ「本件発明１」～「本件発明７」という。）は、訂正された特許請求の範囲の請求項１～７に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。 「【請求項１】 ｐＨ４．０以下のノンアルコールのビールテイスト飲料であって、 （ａ）１ｇ／１００ｍＬ未満の、穀物由来のエキス分、 （ｂ）１．２～２．５ｇ／１００ｍＬの食物繊維、および （ｃ）１５～５００ｍｇ／Ｌの、ナトリウム、マグネシウム、カリウムおよびカルシウムからなる群から選択される少なくとも一種のミネラル を含んでなり、以下の条件： (ii)カリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌである； を満たし、 さらに、ナトリウムの量の上限値が２５０ｍｇ／Ｌであり、カリウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌであり、カルシウムの量の上限値が３５０ｍｇ／Ｌであり、かつ、マグネシウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌである、ビールテイスト飲料。 【請求項２】 （ａ）の穀物が、麦芽または大豆である、請求項１に記載のビールテイスト飲料。 【請求項３】 （ｂ）の食物繊維が難消化性デキストリンである、請求項１または２に記載のビールテイスト飲料。 【請求項４】（削除） 【請求項５】 カリウムの量が５０～２５０ｍｇ／Ｌである、請求項１～３のいずれか一項に記載のビールテイスト飲料。 【請求項６】（削除） 【請求項７】（削除）」 ２　取消理由の概要 訂正前の請求項１～７に係る特許に対して平成２８年５月２５日付けで特許権者に通知した取消理由の概要は次のとおりである。 本件発明１～７は、引用例１に記載された発明及び引用例１、５の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるか、あるいは、引用例１に記載された発明及び引用例３の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、その特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 ＜引用例＞ 引用例１：国際公開第２０１４／０５７９５４号（甲第１号証） 引用例２：楊井理恵、外２名、「飲用水中カリウム、ナトリウム、カルシウム、マグネシウムイオンのキャピラリー電気泳動法による同時分析」、川崎医療福祉学会誌、２００３年、第１３巻、第１号、p.103-109（甲第２号証） 引用例３：宮地秀夫、「ビール醸造技術」、株式会社食品産業新聞社、１９９９年１２月２８日、p.82-85（甲第３号証） 引用例４：財団法人日本醸造協会、「醸造物の成分」、平成１１年１２月１０日、p.187-189（甲第４号証） 引用例５：特開２０１１－２１７７０６号公報（甲第５号証） ３　引用例 （１）引用例１ 引用例１には、以下の事項が記載されている（下線は当審による。）。 「次の成分（Ａ）、（Ｂ）及び（Ｃ）； （Ａ）麦汁、 （Ｂ）難消化性デキストリン　０．３～２．３質量％、及び （Ｃ）炭酸ガス を含有し、（Ａ）麦汁中の固形分と（Ｂ）難消化性デキストリンとの質量比〔（Ｂ）／（Ａ）〕が０．３以上であり、かつｐＨ３～４である、アルコール含有量が１質量％未満のビアテイスト飲料。」（［請求項１］） 「（Ａ）麦汁の含有量の範囲としては、本発明のビアテイスト飲料中に、固形分換算で０．０５～７質量％が好ましく、０．０５～５質量％がより好ましく、更に０．０５～４質量％が好ましく、０．１～３質量％がより好ましく、０．２～２質量％が更に好ましく、０．３～１質量％が殊更に好ましい。」（［００１３］） 「（Ｂ）難消化性デキストリンの含有量の範囲としては、本発明のビアテイスト飲料中に、０．５～２．２質量％が好ましく、０．８～２．１質量％がより好ましく、１．２～２質量％が更に好ましい。」（［００１８］） 「本発明のビアテイスト飲料のｐＨを上記範囲内に調整するために、酸味料又はｐＨ調整剤を含有することができる。酸味料又はｐＨ調整剤としては、例えば、アスコルビン酸、クエン酸、グルコン酸、コハク酸、酒石酸、乳酸、フマル酸、リンゴ酸、アジピン酸等の有機酸、リン酸等の無機酸及びそれらの塩類から選ばれる１種又は２種以上を使用することができる。中でも、クエン酸、グルコン酸及びそれらの塩から選ばれる１種又は２種以上が好ましく、殊更グルコン酸及び／又はその塩が好ましい。なお、塩としては、カリウム、ナトリウム等のアルカリ金属塩を挙げることができる。」（［００２７］） 「本発明のビアテイスト飲料は、更に香料、ビタミン、ミネラル、酸化防止剤、各種エステル類、色素類、乳化剤、保存料、調味料、甘味料、果汁エキス、野菜エキス、花蜜エキス、品質安定剤等の添加剤を１種又は２種以上を組み合わせて含有させることができる。」（［００２９］） 以上によれば、引用例１には、次の発明（以下「引用発明」という。）が記載されていると認められる。 「（Ａ）固形分換算で０．３～１質量％の麦汁、 （Ｂ）１．２～２質量％の難消化性デキストリン、及び （Ｃ）炭酸ガス を含有し、（Ａ）麦汁中の固形分と（Ｂ）難消化性デキストリンとの質量比〔（Ｂ）／（Ａ）〕が０．３以上であり、 ミネラルを含有し、かつｐＨ３～４である、アルコール含有量が１質量％未満のビアテイスト飲料。」 （２）引用例２～５ 引用例２には、水道水中の金属イオン濃度を５つの試料について実測したところ、カリウムが０．６～２．１ｐｐｍ、ナトリウムが３．８～１６．６ｐｐｍ、カルシウムが６．２～２３．１ｐｐｍ、マグネシウムが０．９～３．２ｐｐｍであったことが記載されている。 引用例３には、ビール醸造用水の前処理として、石膏、塩化カルシウム、硫酸マグネシウム、食塩、塩化カリウム等の無機塩を添加することが記載され、また、ビール醸造に用いられる東京の軟水について、カルシウムを１３～２２ｍｇ／Ｌ、マグネシウムを４～６ｍｇ／Ｌ含むことが記載されている。 引用例４には、ビール中の無機成分は、原料である麦芽やホップから溶出移行したものと、醸造用水からのものが大部分であることが記載されている。 引用例５には、甘味料と酸味料と苦味料を含有する飲料に、グルコン酸ナトリウムを含有させることで甘味、酸味、苦味のばらつき感を抑えたノンアルコールビールテイスト飲料であって、甘味料としてアセスルファムＫを２０～８０ｐｐｍ含有するものが記載されている。 ４　対比・判断 （１）本件発明１について ア　引用発明の「ｐＨ３～４である、アルコール含有量が１質量％未満のビアテイスト飲料」は、本件発明１の「ｐＨ４．０以下のノンアルコールのビールテイスト飲料」に相当し、以下同様に、「固形分換算で０．３～１質量％の麦汁」は、「１ｇ／１００ｍＬ未満の、穀物由来のエキス分」に、「１．２～２質量％の難消化性デキストリン」は、「１．２～２．５ｇ／１００ｍＬの食物繊維」に、それぞれ相当する。 よって、本件発明１と引用発明との一致点、相違点は以下のとおりである。 ［一致点］ 「ｐＨ４．０以下のノンアルコールのビールテイスト飲料であって、 （ａ）１ｇ／１００ｍＬ未満の、穀物由来のエキス分、 （ｂ）１．２～２．５ｇ／１００ｍＬの食物繊維、および （ｃ）ミネラル を含んでなるビールテイスト飲料。」 ［相違点１］ ミネラルについて、本件発明１は、「１５～５００ｍｇ／Ｌの、ナトリウム、マグネシウム、カリウムおよびカルシウムからなる群から選択される少なくとも一種のミネラル」であって、「(ii)カリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌである；を満たし」、「ナトリウムの量の上限値が２５０ｍｇ／Ｌであり、カリウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌであり、カルシウムの量の上限値が３５０ｍｇ／Ｌであり、かつ、マグネシウムの量の上限値が３００ｍｇ／Ｌである」ことが特定されているのに対し、引用発明は、このような特定がなされていない点。 イ　相違点１について検討する。 引用発明は麦汁含有量が固形分換算で０．３～１質量％と少ないことを踏まえ、引用例４の記載事項を参酌すると、引用発明に含まれるミネラルは、醸造用水からのものが大部分であると認められる。 そして、引用発明のビールテイスト飲料を製造するための水として、引用例２に示される水道水や引用例３に示される軟水を用いることは普通に想到し得ることであるから、引用発明のビールテイスト飲料は、少なくとも水からの無機成分として、上記引用例２及び３に示された範囲の量、すなわち、ナトリウム３．８～１６．６ｍｇ／Ｌ、カリウム０．６～２．１ｍｇ／Ｌ、カルシウム６．２～２３．１ｍｇ／Ｌ、マグネシウム０．９～６ｍｇ／Ｌを含み得ると認められるものの、本件発明１の「(ii)カリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌである」との条件を満たすとは認められない。 一方、引用例３によれば、ビール醸造用水の前処理として、石膏、塩化カルシウム、硫酸マグネシウム、食塩、塩化カリウム等の無機塩を添加することが認められるが、カリウムの添加量は明らかでないから、上記引用例３の技術事項を考慮しても、本件発明１の「(ii)カリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌである」との条件を当業者が容易に想到し得たとはいえない。 また、引用例１には甘味料を添加できることが記載され（［００２９］）、引用例５にはノンアルコールビールテイスト飲料に甘味料としてアセスルファムＫを２０～８０ｐｐｍ（カリウム濃度換算で４～１６ｍｇ／Ｌ）となるように添加することが記載されている。しかし、引用例５において実施例で具体的に確認しているのは５０ｐｐｍ（カリウム濃度換算で１０ｍｇ／Ｌ）の例だけであり、アセスルファムＫは後味が悪く、特に高濃度で使用すると後味が苦いことが周知であることを考慮すると、単に濃度範囲として２０～８０ｐｐｍが記載されているからといって、引用発明のビールテイスト飲料にカリウムの量が１５ｍｇ／Ｌ以上となるようにアセスルファムＫを添加することを当業者が容易に想到し得たとはいえない。 ウ　特許異議申立人は参考資料１～６を提出し、「１５～３００ｍｇ／Ｌ」は、ノンアルコールビールテイスト飲料において一般的なカリウム濃度にすぎないと主張する。 しかし、上記参考資料１～６は、引用発明のような、麦汁が固形分換算で１質量％以下のノンアルコールビールテイスト飲料における一般的なカリウム濃度を示すものとは認められないし、カリウムを添加して１５～３００ｍｇ／Ｌとすることが周知であることを示すものとも認められない。 よって、上記参考資料１～６を考慮しても、引用発明のカリウムの量が１５～３００ｍｇ／Ｌであるとはいえず、引用発明にカリウムを添加して１５～３００ｍｇ／Ｌとすることを当業者が容易に想到し得たともいえない。 エ　したがって、本件発明１は、引用発明及び引用例１、５の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものとはいえず、また、引用発明及び引用例３の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものともいえない。 （２）本件発明２、３、５について 上記相違点１は、本件発明２、３、５と引用発明との相違点でもある。 よって、本件発明２、３、５も、本件発明１と同じく、引用発明及び引用例１、５の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものとはいえず、また、引用発明及び引用例３の記載事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものともいえない。 第４　むすび 以上のとおり、上記取消理由によっては、請求項１～３、５に係る特許を取り消すことはできない。 また、他に請求項１～３、５に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 請求項４、６、７に係る特許は、訂正により削除されたため、本件特許の請求項４、６、７に対して、特許異議申立人がした特許異議の申立てについては、対象となる請求項が存在しない。 よって、結論のとおり決定する。