2017-700627

特許第６０５０９２３号発明「チョコレート」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

【結　論】 特許第６０５０９２３号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１－５〕、〔６－９〕、〔１０－１３〕について訂正することを認める。 特許第６０５０９２３号の請求項３～５、７～９、１１～１３に係る特許を維持する。 特許第６０５０９２３号の請求項１、２、６、１０に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

【理　由】 第１ 手続の経緯 特許第６０５０９２３号の請求項１～１３に係る特許についての出願は、２０１６年５月２４日（優先権主張　２０１５年５月２８日　日本国）を国際出願日とする出願であって、平成２８年１２月２日にその特許権の設定登録がされ、その後、その特許について、平成２９年６月２０日に特許異議申立人米田　記三子により特許異議の申立てがなされ、当審において平成２９年９月２１日付けで取消理由が通知され、その指定期間内である平成２９年１１月２２日に訂正の請求及び意見書の提出がされ、その後、特許法第１２０条の５第５項の規定に基づき、当該訂正の請求に対して特許異議申立人に意見書を提出する機会を与えたが、意見書が提出されなかったものである。 第２　訂正の請求についての判断 １．訂正の内容 平成２９年１１月２２日の訂正請求書による訂正の請求は、「特許第６０５０９２３号の特許請求の範囲を本訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１～１３について訂正することを求める。」ものであり、その訂正（以下「本件訂正」という。）の内容は以下のとおりである。 （訂正事項１） 特許請求の範囲の請求項１を削除する。 （訂正事項２） 特許請求の範囲の請求項２を削除する。 （訂正事項３） 特許請求の範囲の請求項３に「前記油脂に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、請求項２に記載のチョコレート。」とあるのを、「チョコレート中の油脂に占める、ＭＭＭの含有量が０．０１質量％以上５質量％未満であり、Ｌ２ＭおよびＬＭ２の合計含有量が０．０１～１０質量％である、テンパー型チョコレートであって、前記油脂に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、前記テンパー型チョコレート。 ただし、Ｍ、Ｌ、ＭＭＭ、Ｌ２ＭおよびＬＭ２は、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール」と訂正する。 （訂正事項４） 特許請求の範囲の請求項４に「請求項１～３の何れか１項に記載のチョコレート。」とあるのを、「請求項３に記載のチョコレート。」と訂正する。 （訂正事項５） 特許請求の範囲の請求項５に「請求項１～４の何れか１項に記載のチョコレート。」とあるのを、「請求項４に記載のチョコレート。」と訂正する。 （訂正事項６） 特許請求の範囲の請求項６を削除する。 （訂正事項７） 特許請求の範囲の請求項７に「前記ハードバターに占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、請求項６に記載のハードバター。」とあるのを、「０．０３～１５質量％のＭＭＭ、０．０３～３０質量％のＬ２ＭおよびＬＭ２、および、４５～９５質量％のＬＯＬ、を含むハードバターであって、前記ハードバターに占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、ココアバターを含まない、前記ハードバター。 ただし、Ｍ、Ｌ、Ｏ、ＭＭＭ、Ｌ２Ｍ、ＬＭ２およびＬＯＬは、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 Ｏ：オレイン酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＯＬ：グリセロール１分子の、１位と３位にＬが、２位にＯが結合した、トリアシルグリセロール」と訂正する。 （訂正事項８） 特許請求の範囲の請求項８に「請求項６または７に記載のハードバター。」とあるのを、「請求項７に記載のハードバター。」と訂正する。 （訂正事項９） 特許請求の範囲の請求項９に「請求項６～８の何れか１項に記載のハードバター」とあるのを、「請求項７または８に記載のハードバター」と訂正する。 （訂正事項１０） 特許請求の範囲の請求項１０を削除する。 （訂正事項１１） 特許請求の範囲の請求項１１に「前記チョコレート用添加剤に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、請求項１０に記載のチョコレート用添加剤。」とあるのを、「２～７０質量％のＭＭＭと、２０～９８質量％のＬ２ＭおよびＬＭ２と、を有効成分とする、テンパー型チョコレートに使用する、チョコレート用添加剤であって、前記チョコレート用添加剤に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、前記チョコレート用添加剤。 ただし、Ｍ、Ｌ、ＭＭＭ、Ｌ２ＭおよびＬＭ２は、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール」と訂正する。 （訂正事項１２） 特許請求の範囲の請求項１２に「請求項１０または１１に記載のチョコレート用添加剤。」とあるのを、「請求項１１に記載のチョコレート用添加剤。」と訂正する。 （訂正事項１３） 特許請求の範囲の請求項１３に「請求項１０～１２の何れか１項に記載のチョコレート用添加剤」とあるのを、「請求項１１または１２に記載のチョコレート用添加剤」と訂正し、「チョコレート。」とあるのを、「、テンパー型チョコレート。」と訂正する。 ２．訂正の適否 （訂正事項１について） ア　訂正の目的 上記訂正事項１は、訂正前の請求項１を削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項１は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項１は、上記アのとおりであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項２について） ア　訂正の目的 上記訂正事項２は、訂正前の請求項２を削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項２は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項２は、上記アのとおりであるから、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項３について） ア　訂正の目的 上記訂正事項３は、請求項１の記載を引用する請求項２の記載をさらに引用する請求項３の記載を当該請求項１及び２の記載を引用しないものとするとともに、「チョコレート」について、「テンパー型」のものに限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮、及び第４号に規定する他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすることを目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項３は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項３は、本件特許明細書の「テンパー型チョコレート」（【０００２】）、及び「テンパー型に適したチョコレート」（【００２４】）の記載から、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項４について） ア　訂正の目的 上記訂正事項４は、上記訂正事項１及び２の請求項１及び２の削除に伴い、請求項１及び２を引用するものを除くものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第３号に規定する明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項４は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項４は、上記アのとおりであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項５について） ア　訂正の目的 上記訂正事項５は、上記訂正事項１及び２の請求項１及び２の削除に伴い、請求項１及び２を引用するものを除くとともに、請求項３を引用するものを削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮、及び第３号に規定する明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項５は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項５は、上記アのとおりであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項６について） ア　訂正の目的 上記訂正事項６は、訂正前の請求項６を削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項６は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項６は、上記アのとおりであるから、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項７について） ア　訂正の目的 上記訂正事項７は、請求項６の記載を引用する請求項７の記載を当該請求項６の記載を引用しないものとするとともに、「ハードバター」について、「ココアバターを含まない」ものに限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮、及び第４号に規定する他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすることを目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項７は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項７は、本件特許明細書の「本発明のハードバターは、チョコレートの油脂中に、ココアバター１００質量部に対して、１０～１０００質量部使用されてもよい。」（【０００２】）の記載、及び【表４】に「チョコレートの原材料配合」として「ハードバター」が「ココアバター」とは別に記載されていることから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項８、９について） ア　訂正の目的 上記訂正事項８、９は、上記訂正事項６の請求項６の削除に伴い、請求項６を引用するものを除くものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第３号に規定する明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項８、９は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項８、９は、上記アのとおりであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項１０について） ア　訂正の目的 上記訂正事項１０は、訂正前の請求項１０を削除するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項１０は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項１０は、上記アのとおりであるから、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項１１について） ア　訂正の目的 上記訂正事項１１は、請求項１０の記載を引用する請求項１１の記載を当該請求項１０の記載を引用しないものとするとともに、「チョコレート用添加剤」について、「テンパー型チョコレートに使用する」ものに限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮、及び第４号に規定する他の請求項の記載を引用する請求項の記載を当該他の請求項の記載を引用しないものとすることを目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項１１は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項１１は、本件特許明細書の「本発明のチョコレートは、テンパー型に適したチョコレート」（【００２４】）、及び「本発明は、また、本発明のチョコレートの製造に適したチョコレート用添加剤を提供する。」（【００３６】）の記載から、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項１２について） ア　訂正の目的 上記訂正事項１２は、上記訂正事項１０の請求項１０の削除に伴い、請求項１０を引用するものを除くものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第３号に規定する明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項１２は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項１２は、上記アのとおりであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 （訂正事項１３について） ア　訂正の目的 上記訂正事項１３は、上記訂正事項１０の請求項１０の削除に伴い、請求項１０を引用するものを除くとともに、「チョコレート」について、「テンパー型」のものに限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮、及び第３号に規定する明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと 上記訂正事項１３は、上記アのとおりであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。 ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること 上記訂正事項１３は、本件特許明細書の「テンパー型チョコレート」（【０００２】）、及び「テンパー型に適したチョコレート」（【００２４】）の記載から、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。 ３．むすび 以上のとおりであるから、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号、第３号、又は第４号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合するので、訂正後の請求項〔１～５〕、〔６～９〕、〔１０～１３〕についての訂正を認める。 第３　本件特許発明 上記のとおり本件訂正は認められるから、本件特許の請求項１～１３に係る発明（以下「本件発明１～１３」という。）は、訂正特許請求の範囲の請求項１～１３に記載された以下の事項により特定される、次のとおりのものである。 「【請求項１】 （削除） 【請求項２】 （削除） 【請求項３】 チョコレート中の油脂に占める、ＭＭＭの含有量が０．０１質量％以上５質量％未満であり、Ｌ２ＭおよびＬＭ２の合計含有量が０．０１～１０質量％である、テンパー型チョコレートであって、前記油脂に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、前記テンパー型チョコレート。 ただし、Ｍ、Ｌ、ＭＭＭ、Ｌ２ＭおよびＬＭ２は、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール 【請求項４】 前記油脂に占める、ＬＯＬの含有量が４５～９５質量％である、請求項３に記載のチョコレート。 ただし、ＯおよびＬＯＬは、以下を意味する。 Ｏ：オレイン酸 ＬＯＬ：グリセロール１分子の、１位と３位にＬが、２位にＯが結合した、トリアシルグリセロール 【請求項５】 前記ＬＯＬに占める、ＳＯＳの含有量が２５～６０質量％である、請求項４に記載のチョコレート。 ただし、ＳおよびＳＯＳは、以下を意味する。 Ｓ：ステアリン酸 ＳＯＳ：１，３－ジステアロイル－２－オレオイルグリセロール 【請求項６】 （削除） 【請求項７】 ０．０３～１５質量％のＭＭＭ、０．０３～３０質量％のＬ２ＭおよびＬＭ２、および、４５～９５質量％のＬＯＬ、を含むハードバターであって、前記ハードバターに占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、ココアバターを含まない、前記ハードバター。 ただし、Ｍ、Ｌ、Ｏ、ＭＭＭ、Ｌ２Ｍ、ＬＭ２およびＬＯＬは、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 Ｏ：オレイン酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＯＬ：グリセロール１分子の、１位と３位にＬが、２位にＯが結合した、トリアシルグリセロール」と訂正する。 【請求項８】 前記ＬＯＬに占める、ＳＯＳの含有量が３０～９０質量％である、請求項７に記載のハードバター。 ただし、ＳおよびＳＯＳは、以下を意味する。 Ｓ：ステアリン酸 ＳＯＳ：１，３－ジステアロイル－２－オレオイルグリセロール 【請求項９】 請求項７または８に記載のハードバターを、油脂中に３～１００質量％含有するチョコレート。 【請求項１０】 （削除） 【請求項１１】 ２～７０質量％のＭＭＭと、２０～９８質量％のＬ２ＭおよびＬＭ２と、を有効成分とする、テンパー型チョコレートに使用する、チョコレート用添加剤であって、前記チョコレート用添加剤に占める、前記ＬＭ２の含有量に対する前記Ｌ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．０５～４．５である、前記チョコレート用添加剤。 ただし、Ｍ、Ｌ、ＭＭＭ、Ｌ２ＭおよびＬＭ２は、以下を意味する。 Ｍ：炭素数６～１０の脂肪酸 Ｌ：炭素数１６～２４の飽和脂肪酸 ＭＭＭ：グリセロール１分子に３分子のＭが結合したトリアシルグリセロール Ｌ２Ｍ：グリセロール１分子に２分子のＬと１分子のＭが結合したトリアシルグリセロール ＬＭ２：グリセロール１分子に１分子のＬと２分子のＭが結合したトリアシルグリセロール 【請求項１２】 エステル交換油脂であって、前記エステル交換油脂が有する構成脂肪酸全量のうち、炭素数６～１０の構成脂肪酸が、２５～６５質量％を占め、炭素数１６～１８の飽和の構成脂肪酸が、３５～７５質量％を占める、エステル交換油脂である、請求項１１に記載のチョコレート用添加剤。 【請求項１３】 請求項１１または１２に記載のチョコレート用添加剤を、油脂中に０．０５～１５質量％含む、テンパー型チョコレート。」 第４　当審の判断 １．取消理由の概要 平成２９年９月２１日付け取消理由通知の概要は、以下のとおりである。 引用例１：特開２０１５－８２９９９号公報（甲第１号証） 引用例２：特開平５－１８４２９７号公報（甲第２号証） 引用例３：特開平５－１８４２９５号公報（甲第３号証） 引用例４：特開２００８－１８２９６１号広報（甲第４号証） 引用例５：特開２０１５－６２４１０号公報（甲第５号証） 引用例６：Ｒａｌｐｈ　Ｅ．Ｔｉｍｍｓ、「製菓用油脂ハンドブック」、株式会社幸書房、２０１０年２月１４日発行、ｐ．１９１－１９７（甲第６号証） 引用例７：社団法人　日本油化学協会編、「改訂三版　油脂化学便覧」、丸善株式会社、平成４年１月１５日、ｐ．１０４－１０９（甲第７号証） 引用例８：松井宣也、「エステル交換反応とその食用油脂工業への利用」、油化学、１９７９年、第２８巻、第１０号、ｐ．６８０－６８８（甲第８号証） （１）本件発明１～１３は、引用例１に記載された発明であるから、本件発明１～１３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、本件発明１～１３は、引用例１に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１～１３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 さらに、本件発明１０～１３に係るチョコレート用添加剤は、引用例１に記載された「エステル交換油脂４」と、同一の原材料及び同一の製造方法で作成されたものであり、本件発明１０～１３に係る発明は、引用例１に記載された「エステル交換油脂４」であるから、本件発明１０～１３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、相違するとしても、本件発明１０～１３は、引用例１に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１０～１３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 （２）本件発明１、２、４～６、８～１０、１３は、引用例２に記載された発明であるから、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、相違するとしても、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３は、引用例２に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 （３）本件発明１、２、４～６、８～１０、１３は、引用例３に記載された発明であるから、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、相違するとしても、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３は、引用例３に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１、２、４～６、８～１０、１３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 （４）本件発明１～３は、引用例４に記載された発明であるから、本件発明１～３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、相違するとしても、本件発明１～３は、引用例４に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１～３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 （５）本件発明１、４、５は、引用例５に記載された発明であるから、本件発明１、４、５に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものである。また、相違するとしても、本件発明１、４、５は、引用例５に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件発明１、４、５に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものである。 ２．取消理由についての判断 （１）本件発明３に係る新規性及び進歩性について ア　引用例１を主引用例とした場合 （ア）対比 引用例１の比較例２のチョコレートは、【００３４】の製造方法の記載から、非テンパー型チョコレートである。 そうすると、本件発明３と引用例１の比較例２のチョコレート（【００３１】～【００３７】、特に【００３６】の【表２】参照。以下「引用１発明１」という。）とを対比するに、本件発明３と引用１発明１とは、少なくとも以下の点で相違する。 ＜相違点１＞ 本件発明３は、「テンパー型チョコレート」であるのに対して、引用１発明１は、非テンパー型チョコレートである点。 （イ）当審の判断 テンパー型チョコレートと非テンパー型チョコレートとは、結晶の状態が異なるものであるから、上記相違点１は実質的な相違点であり、本件発明３は引用１発明１であるとはいえない。 そして、引用１発明１の非テンパー型チョコレートをテンパー型チョコレートとする動機付けはなく、仮に引用１発明１の非テンパー型チョコレートをテンパー型チョコレートとしようとしたとしても、その際の油脂組成が本件発明３を満たすとはいえない。 したがって、本件発明３は、引用１発明１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 イ　引用例４を主引用例とした場合 （ア）対比 引用例４の実施例１、実施例３又は比較例４のハードバターを使用したチョコレートは、【００３４】の製造方法及び【０００７】の記載から、非テンパリング型チョコレートである。 そうすると、本件発明３と引用例４の実施例１、実施例３又は比較例４のハードバターを使用したチョコレート（【００２５】～【００３６】、特に【００３４】参照。以下「引用４発明」という。）とを対比するに、本件発明３と引用４発明とは、少なくとも以下の点で相違する。 ＜相違点２＞ 本件発明３は、「テンパー型チョコレート」であるのに対して、引用４発明は、非テンパリング型チョコレートである点。 （イ）当審の判断 テンパー型チョコレートと非テンパリング型チョコレートとは、結晶の状態が異なるものであるから、上記相違点２は実質的な相違点であり、本件発明３は引用４発明であるとはいえない。 そして、引用４発明の非テンパリング型チョコレートをテンパー型チョコレートとする動機付けはなく、仮に引用４発明の非テンパリング型チョコレートをテンパー型チョコレートとしようとしたとしても、その際の油脂組成が本件発明３を満たすとはいえない。 したがって、本件発明３は、引用４発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （２）本件発明４、５に係る新規性及び進歩性について 本件発明４、５は、本件発明３の発明特定事項を全て含み、さらに限定を付した発明であるから、少なくとも、上記（１）ア（イ）と同じ理由で、本件発明４、５は、引用１発明１であるとはいえないし、引用１発明１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （３）本件発明７に係る新規性及び進歩性について ア　対比 引用例１の比較例２のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂１」は、【００３３】の記載から、ＭＣＴ１を５０質量部と、パーム極度硬化油５０質量部とを混合した混合油を、ナトリウムメチラートでエステル交換したものである。そして、ＭＣＴ１が本件特許明細書の「ＭＭＭ－２」と同じであることを考慮すると、引用例１の「エステル交換油脂１」は、本件明細書の５０質量部の菜種油の極度硬化油と５０質量部のＭＭＭ－２とを混合した混合油を、ナトリウムメチラートでランダムエステル交換した「（ＭＭＭ＋Ｌ２Ｍ＋ＬＭ２－１）」と、Ｍ及びＬの含有量が同程度であるといえる。そうすると、「エステル交換油脂１」は、本件特許明細書の【００４６】の記載から、ＭＭＭの含有量が２０質量％程度、Ｌ２ＭおよびＬＭ２の合計含有量が７５質量％程度、および、ＬＭ２の含有量に対するＬ２Ｍの含有量の質量比（Ｌ２Ｍ／ＬＭ２）が、０．７程度であるといえる。 そうすると、本件発明７と引用例１の比較例２のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂１」（【００３１】～【００３７】。以下「引用１発明２」という。）とを対比するに、本件発明７と引用１発明２とは、少なくとも以下の点で相違する。 ＜相違点３＞ ＭＭＭの含有量について、本件発明７では、「０．０３～１５質量％」であるのに対して、引用１発明２では、２０質量％程度である点。 イ　当審の判断 上記相違点３は実質的な相違点であり、本件発明７は引用１発明２であるとはいえない。 そして、引用１発明２において、ＭＭＭの含有量を調整する動機付けはない。 したがって、本件発明７は、引用１発明２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （４）本件発明８、９に係る新規性及び進歩性について 本件発明８、９は、本件発明７の発明特定事項を全て含み、さらに限定を付した発明であるから、少なくとも、上記（３）イと同じ理由で、本件発明８、９は、引用１発明２であるとはいえないし、引用１発明２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （５）本件発明１１に係る新規性及び進歩性について ア　引用例１の比較例２及び比較例４のチョコレートは、【００３４】の製造方法の記載から、非テンパー型チョコレートである。 そして、比較例２のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂１」と「ココアバター」とを合わせた油脂及び比較例４のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂４」は、非テンパー型チョコレートに混合するものであるから（【００３４】）、非テンパー型チョコレートに使用する、チョコレート用添加剤と表現できるものである。 そうすると、本件発明１１と、引用例１の比較例２のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂１」及び「ココアバター」を合わせた油脂、又は比較例４のチョコレートに用いられる「エステル交換油脂４」（以下「引用１発明３」という。）とを対比するに、本件発明１１と引用１発明３とは、少なくとも以下の点で相違する。 ＜相違点４＞ チョコレート用添加剤について、本件発明１１では、「テンパー型チョコレートに使用する」のに対して、引用１発明３では、非テンパー型チョコレートに使用する点。 イ　当審の判断 テンパー型チョコレートと非テンパー型チョコレートとは、結晶の状態が異なるものであるから、テンパー型チョコレートに使用する添加剤と非テンパー型チョコレートに使用する添加剤とは、異なるものである。したがって、上記相違点４は実質的な相違点であり、本件発明１１は引用１発明３であるとはいえない。 そして、引用１発明３の非テンパー型チョコレートに使用する添加剤をテンパー型チョコレートに使用する動機付けはない。 したがって、本件発明１１は、引用１発明３に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （６）本件発明１２に係る新規性及び進歩性について 本件発明１２は、本件発明１１の発明特定事項を全て含み、さらに限定を付した発明であるから、少なくとも、上記（５）イと同じ理由で、本件発明１２は、引用１発明３であるとはいえないし、引用１発明３に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 （７）本件発明１３に係る新規性及び進歩性について 本件発明１３は、本件発明１１又は１２のチョコレート用添加剤を含むテンパー型チョコレートであって、本件発明１１の発明特定事項を全て含む発明であるから、少なくとも、上記（５）イと同じ理由で、本件発明１３は、引用１発明３を含むチョコレートであるとはいえないし、引用１発明３に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 第５　むすび 以上のとおり、取消理由（１）～（５）によっては、請求項３～５、７～９、１１～１３に係る特許を取り消すことはできない。 また、他に請求項３～５、７～９、１１～１３に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 請求項１、２、６、１０に係る特許は、本件訂正により、削除されたため、本件特許の請求項１、２、６、１０に対して、特許異議申立人がした特許異議の申立てについては、対象となる請求項が存在しない。 よって、結論のとおり決定する。