2016-700915

特許第５８９３８９６号発明「凹凸補正化粧料」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

【結　論】 １　特許第５８９３８９６号の明細書及び特許請求の範囲を，平成２９年１２月１５日付け訂正請求書に添付された訂正明細書及び訂正特許請求の範囲のとおり，訂正後の請求項［１～９］について，訂正することを認める。 ２　特許第５８９３８９６号の請求項１，５，６及び９に係る特許を維持する。 ３　特許第５８９３８９６号の請求項２～４，７及び８に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

【理　由】 第１　主な手続の経緯等 特許第５８９３８９６号（請求項の数は９。以下「本件特許」という。）は，平成２３年１１月１０日にされた特許出願に係るものであって，平成２８年３月４日にその特許権が設定登録されたものである。 その後，平成２８年９月２３日に特許異議申立人長谷川隆治（以下，単に「異議申立人」という。）より本件特許の請求項１～９に係る発明についての特許に対して特許異議の申立てがされ，同年１１月３０日付けで取消理由が通知され，平成２９年２月２日に特許権者より意見書が提出されるとともに訂正請求書が提出されることで明細書及び特許請求の範囲の訂正が請求がされ（決定注：この訂正の請求は，特許法１２０条の５第７項の規定により，取り下げられたものとみなされる。），同年３月３０日に異議申立人より意見書が提出され，同年５月１５日付けで取消理由が通知され，同年７月１４日に特許権者より意見書が提出されるとともに訂正請求書が提出されることで明細書及び特許請求の範囲の訂正が請求がされ（決定注：同様に，取り下げられたものとみなされる。），同年９月６日に異議申立人より意見書が提出され，同年１０月１２日付けで取消理由（以下，「決定の予告」という。）が通知され，同年１２月１５日に特許権者より意見書が提出されるとともに訂正請求書が提出されることで明細書及び特許請求の範囲の訂正（以下，「本件訂正」という。）が請求がされた。 第２　本件訂正の可否 １　特許権者の請求の趣旨 結論第１項に同旨。 ２　訂正の内容 訂正請求書並びにそれに添付された訂正明細書及び訂正特許請求の範囲によれば，特許権者の求める訂正は，実質，以下のとおりである。（決定注：各訂正事項は，訂正請求書によらず，本決定において整理したものである。） (1)　訂正事項１ 特許請求の範囲を，請求項２～４，７及び８を削除することを含め，以下のとおり訂正する。 ・　本件訂正前 「【請求項１】 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合することを特徴とする凹凸補正化粧料。 【請求項２】 更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合することを特徴とする請求項１に記載の凹凸補正化粧料。 【請求項３】 更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合することを特徴とする請求項１又は２に記載の凹凸補正化粧料。 【請求項４】 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であることを特徴とする請求項１～３のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。 【請求項５】 前記成分（ｄ）フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンがジフェニルジメチコン，ジフェニルシロキシフェニルトリメチコン，トリメチルペンタフェニルトリシロキサン，フェニルトリメチコン，フェニルメチコンから選ばれる１種または２種以上であることを特徴とする請求項１～４のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。 【請求項６】 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の平均粒径が１～５０μｍであることを特徴とする請求項１～５のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。 【請求項７】 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，ポリアミド，ポリメチルシルセスキオキサン，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレン，結晶セルロース，ポリメタクリル酸エステル，ポリアクリル酸エステルから選ばれる１種または２種以上であるであることを特徴とする請求項１～６のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。 【請求項８】 更に，成分（ｆ）として，ペースト油を配合することを特徴とする請求項１～７のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。 【請求項９】 前記凹凸補正化粧料の剤型が，油性型，油中水型であることを特徴とする請求項１～８に記載の凹凸補正化粧料。」 ・　本件訂正後 「【請求項１】 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり， 更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し， 更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し， 更に，成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり， 前記成分（ｆ）モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％であることを特徴とする凹凸補正化粧料。 【請求項２】 【請求項３】 【請求項４】 【請求項５】 前記成分（ｄ）フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンがジフェニルジメチコン，ジフェニルシロキシフェニルトリメチコン，トリメチルペンタフェニルトリシロキサン，フェニルトリメチコン，フェニルメチコンから選ばれる１種または２種以上であることを特徴とする請求項１に記載の凹凸補正化粧料。 【請求項６】 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の平均粒径が１～５０μｍであることを特徴とする請求項１又は５に記載の凹凸補正化粧料。 【請求項７】 【請求項８】 【請求項９】 前記凹凸補正化粧料の剤型が，油性型，油中水型であることを特徴とする請求項１，５及び６のいずれかに記載の凹凸補正化粧料。」 (2)　訂正事項２ 明細書の段落【０００１】を，以下のとおり訂正する。 ・　本件訂正前 「本発明は，フェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物，皮膜形成性シリコーン樹脂，屈折率１．４～１．８の粉体を配合する凹凸補正化粧料に関し，更に詳細には本願の化粧料は，凹凸補正効果およびその持続性に優れ，化粧料の肌への収まりが良く化粧膜が柔らかい化粧料に関する。」 ・　本件訂正後 「本発明は，ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物，皮膜形成性シリコーン樹脂，屈折率１．４～１．８の粉体を配合し，前記皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり，前記屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり，更に，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し，更に，揮発性油剤を配合し，更に，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し，前記皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり，前記屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり，前記モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％である凹凸補正化粧料に関し，更に詳細には本願の化粧料は，凹凸補正効果およびその持続性に優れ，化粧料の肌への収まりが良く化粧膜が柔らかい化粧料に関する。」 (3)　訂正事項３ 明細書の段落【０００７】を，以下のとおり訂正する。 ・　本件訂正前 「すなわち，本発明は， 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合することを特徴とする凹凸補正化粧料を提供するものである。」 ・　本件訂正後 「すなわち，本発明は， 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合し，前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり，前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり，更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し，更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し，更に，成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し，前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり，前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり，前記成分（ｆ）モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％であることを特徴とする凹凸補正化粧料を提供するものである。」 (4)　訂正事項４ 明細書の段落【０００８】を，以下のとおり訂正する。 ・　本件訂正前 「本発明のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物，皮膜形成性シリコーン樹脂，屈折率１．４～１．８の粉体を配合する凹凸補正化粧料に関し，更に詳細には本願の化粧料は，凹凸補正効果およびその持続性に優れ，化粧料の肌への収まりが良く化粧膜が柔らかい化粧料に関する。」 ・　本件訂正後 「本発明のゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物，皮膜形成性シリコーン樹脂，屈折率１．４～１．８の粉体を配合し，前記皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり，前記屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり，更に，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し，更に，揮発性油剤を配合し，更に，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し，前記皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり，前記屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり，前記モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％である凹凸補正化粧料に関し，更に詳細には本願の化粧料は，凹凸補正効果およびその持続性に優れ，化粧料の肌への収まりが良く化粧膜が柔らかい化粧料に関する。」 (5)　訂正事項５ 明細書の段落【００３３】を，以下のとおり訂正する。 ・　本件訂正前 「本発明の凹凸補正化粧料は，上記成分（ａ）～（ｃ）に加え，成分（ｆ）のペースト油を用いることにより，肌への密着性をあげ化粧料の肌への収まりを向上することができる。 成分（ｆ）のペースト油としては，常温でペースト状を呈する油剤であり，ペースト状とは，３０℃の粘度が５０００～１０００００ｍＰａ・ｓのものを示す。本発明において，前記粘度は，試料を３０℃で一日放置後，単一円筒型回転粘度計ビスメトロン型式ＶＳ－Ａ１（芝浦システム社製）を用いて測定した。 例えば，炭化水素，動物油，植物油，鉱物油，高級脂肪酸エステル，架橋型シリコーン油，フッ素系油等が使用できる。具体的には，ワセリン，パーム油の硬化油，ヤシ油の硬化油，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ラノリン，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，コレステロール脂肪酸エステル，フィトステロール脂肪酸エステル，ジペンタエリトリット脂肪酸エステル，架橋型メチルポリシロキサン，架橋型メチルフェニルポリシロキサン，高重合メチルポリシロキサン等が挙げられ，これらを一種又は二種以上用いることができる。市販品としては，ワセリンペンレコスノー（ペンレコ社製），ポリブテン３５Ｒ，ポリブテン１００Ｒ，ポリブテン３００Ｒ（何れも，出光石油化学社製），サラコスＨＳ，コスモール１６８シリーズ，ノムコートＬＡＨ（何れも，日清製油社製）等が挙げられる。」 ・　本件訂正後 「本発明の凹凸補正化粧料は，上記成分（ａ）～（ｃ）に加え，成分（ｆ）のペースト油を用いることにより，肌への密着性をあげ化粧料の肌への収まりを向上することができる。 成分（ｆ）のペースト油としては，常温でペースト状を呈する油剤であり，ペースト状とは，３０℃の粘度が５０００～１０００００ｍＰａ・ｓのものを示す。本発明において，前記粘度は，試料を３０℃で一日放置後，単一円筒型回転粘度計ビスメトロン型式ＶＳ－Ａ１（芝浦システム社製）を用いて測定した。 例えば，炭化水素，動物油，植物油，鉱物油，高級脂肪酸エステル，フッ素系油等が使用できる。具体的には，ワセリン，パーム油の硬化油，ヤシ油の硬化油，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ラノリン，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，コレステロール脂肪酸エステル，フィトステロール脂肪酸エステル，ジペンタエリトリット脂肪酸エステル，高重合メチルポリシロキサン等が挙げられ，これらを一種又は二種以上用いることができる。市販品としては，ワセリンペンレコスノー（ペンレコ社製），ポリブテン３５Ｒ，ポリブテン１００Ｒ，ポリブテン３００Ｒ（何れも，出光石油化学社製），サラコスＨＳ，コスモール１６８シリーズ，ノムコートＬＡＨ（何れも，日清製油社製）等が挙げられる。」 (6)　訂正事項６ 明細書の段落【００５７】及び【００５９】にある「実施例９」との記載を「参考例９」に，同段落【００６０】及び【００６２】にある「実施例１０」との記載を「参考例１０」に，同段落【００６６】及び【００６８】にある「実施例１２」との記載を「参考例１２」に，同段落【００６９】及び【００７１】にある「実施例１３」との記載を「参考例１３」に，並びに，同段落【００７２】及び【００７４】にある「実施例１４」との記載を「参考例１４」にそれぞれ訂正する。 ３　本件訂正の可否についての判断 (1)　訂正事項１について ア　請求項１についての訂正 この訂正は，請求項１に係る発明である「凹凸補正化粧料」を構成する成分について，訂正前に「成分（ａ）～（ｃ）…を配合する」としていたものを「成分（ａ）～（ｃ）…を配合し，前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり，前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり，更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し，更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し，更に，成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し，前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり，前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり，前記成分（ｆ）モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％である」とすることで，成分（ｂ）や（ｃ）について限定したり，凹凸補正化粧料を構成する成分を付加したりするものであり，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであるといえる。しかも，上述の限定事項，付加事項などについては，願書に添付した特許請求の範囲の請求項２～４，７及び８，明細書の【００２５】，【００２８】，【００３３】や実施例１～８及び１１に記載がある。 よって，請求項１についての訂正は，特許法（以下，単に「法」という場合がある。）１２０条の５第２項ただし書１号に掲げる事項を目的とするものであり，願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内においてするものであるから，同条９項で準用する法１２６条５項で規定する要件を満たすといえる。また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものでもないから，同１２６条６項で規定する要件を満たすと判断される。 イ　請求項２～４，７及び８についての訂正 請求項の記載を削除する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであるといえる。そして，このような訂正が，設定登録時の願書に添付した明細書に記載した事項の範囲内においてするものであり，また実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものでもないのは明らかである。 よって，請求項２～４，７及び８についての訂正は，法１２０条の５第２項ただし書１号に掲げる事項を目的とするものであり，また，同条９項で準用する法１２６条５項及び６項で規定する要件を満たすと判断される。 ウ　請求項５，６及び９についての訂正 この訂正は，請求項１の記載を直接又は間接的に引用する請求項５，６及び９について，実質的に請求項１についての訂正と同様に訂正するとともに，請求項２～４，７及び８を削除するのにともないその引用関係を整理するものである。そして，請求項の記載の引用関係を整理する訂正は，明瞭でない記載の釈明を目的とするものと解される。 よって，請求項５，６及び９についての訂正は，法１２０条の５第２項ただし書１号及び３号に掲げる事項を目的とするものであり，また，同条９項で準用する法１２６条５項及び６項で規定する要件を満たすと判断される。 (2)　訂正事項２～６について この訂正は，明細書の【０００１】，【０００７】，【０００８】，【００３３】，【００５７】，【００５９】，【００６０】，【００６２】，【００６６】，【００６８】，【００６９】，【００７１】，【００７２】及び【００７４】の記載について，特許請求の範囲の記載との整合を図るためのものであり，明瞭でない記載の釈明を目的とするものであるといえる。しかも，この訂正は，願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内においてするものであり，また実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものとならないのは明らかである。 よって，訂正事項２～６は，法１２０条の５第２項ただし書３号に掲げる事項を目的とするものであり，また，同条９項で準用する法１２６条５項及び６項で規定する要件を満たす。 (3)　小括 以上のとおりであるから，本件訂正は，法１２０条の５第２項ただし書１号及び３号に掲げる事項を目的とするものであり，同条９項で準用する法１２６条５～６項で規定する要件を満たす。 よって，結論の第１項のとおり，本件訂正を認める。 第３　本件発明 上記第２で検討のとおり本件訂正は認められるので，本件特許の請求項１，５，６及び９に係る発明は，訂正特許請求の範囲の請求項１，５，６及び９に記載された事項により特定される次のとおりのものである（以下，請求項の番号に応じて各発明を「本件発明１」などといい，これらを併せて「本件発明」という場合がある。なお，請求項５，６及び９の記載は，これを省略する。）。 「【請求項１】 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり， 更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し， 更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し， 更に，成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％であり， 前記成分（ｆ）モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油の配合量が，０．５～５質量％であることを特徴とする凹凸補正化粧料。」 第４　決定の予告に係る取消理由の概要 要するに，請求項１及び３～９に係る発明（決定注：本件訂正後の特許請求の範囲の記載に照らすと，本件発明１，５，６及び９。）は，本件特許の出願前に頒布された下記の刊行物に記載された発明をそれぞれ主引用発明としたとき，これら発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであって，特許法２９条２項の規定により特許を受けることができないものであるから，その発明に係る特許は取り消すべき，というものである。 ・　特開２００１－３０２４５６号公報（異議申立書の証拠方法である甲３。以下，単に「甲３」という。） ・　特開２００２－１５４９１８号公報（異議申立書の証拠方法である甲４。以下，単に「甲４」という。） 第５　決定の予告に係る取消理由についての当合議体の判断 以下述べるように，決定の予告に係る取消理由はいずれも理由がないと判断する。 １　証拠に記載された発明などについて (1)　甲３に記載された発明 ア　甲３の記載 甲３には，次の記載がある。（下線は本決定で付記。以下同じ。） ・「【特許請求の範囲】 【請求項１】架橋型オルガノポリシロキサンと，有機シリコーン樹脂と，揮発性シリコーンと，非揮発性液状油と，粒子径０．００１～０．０５μｍの不定形微粒子無水珪酸と，粒子径０．１～３０μｍの球状粉体とを含有し，固形ワックス無含有であることを特徴とする化粧料。 【請求項２】架橋型オルガノポリシロキサンを０．０１～２０重量％，有機シリコーン樹脂を１～３０重量％，揮発性シリコーンを１０～６０重量％，非揮発性液状油を１～３０重量％，粒子径０．００１～０．０５μｍの不定形微粒子無水珪酸を０．０１～１０重量％，粒子径０．１～３０μｍの球状粉体を０．１～３０重量％それぞれ含有することを特徴とする請求項１に記載の化粧料。…」 ・「【０００１】 【発明の属する技術分野】本発明は，化粧料に関し，具体的には，口紅，アイシャドウ，アイライナー，頬紅，及びファンデーション等の油性の化粧料に関する。特に本発明は，唇，目元，及び頬等の皮膚に塗布したときにさっぱりとした良好な使用感が得られ，なおかつ，塗布後の唇や皮膚の乾燥，つっぱり感，粉っぽい感触といった不快感がなく，さらに，化粧効果の持続性，特に転写防止効果に優れ，保存安定性に優れる化粧料に関する。」 ・「【０００６】本発明の目的は，前記課題を解決することにある。すなわち本発明は，唇等の皮膚に塗布したときにさっぱりとした良好な使用感が得られ，塗布後の唇等の皮膚の乾燥，皮膜のつっぱり感，粉っぽい仕上がりといった不快感がなく，さらに，化粧効果の持続性，特に転写防止効果に優れ，保存安定性に優れる化粧料を得ることを目的とする。」 ・「【００２１】本発明において使用される有機シリコーン樹脂の含有量は１～３０重量％が好ましく，５～２５％の範囲が特に好ましい。本発明においては，有機シリコーン樹脂を含有することにより，本発明の目的を達成することができるが，前記含有量の場合，良好な化粧持続効果，特に良好な転写防止効果が得られる。」 ・「【００４２】本発明の化粧料の形態は，ゲル状であれば特に制限がなく，広く各種化粧品基剤として利用できる。例えば，口紅，リップクリーム，ファンデーション，頬紅，アイシャドウ，及びアイライナー等に特に適しているが，これに限定されるものではない。 【００４３】 【実施例】以下に本発明の実施例を示し，本発明をさらに詳細に説明するが，本発明はこれらによって何ら限定されるものではない。なお，配合量等は，特に指定がない限り，重量％で示す。製法は，以下に示す。 【００４４】（実施例１～６の製法）架橋型オルガノポリシロキサン，有機シリコーン樹脂，揮発性シリコーン油，及び非揮発性液状油を均一に混合した後に，粉体成分をロールミルで分散させ，容器に充填して化粧料（フェイスカラー）を得た。成分として用いられた原料の種類及び含有量を表１に示す。」 ・「【００５１】 【表１】 」 ・「【００５２】・架橋型オルガノポリシロキサンＡ：架橋型メチルポリシロキサンとデカメチルシクロペンタシロキサンとの混合物，商品名 ＫＳＧ１５，信越化学工業（株）製 ・架橋型オルガノポリシロキサンＢ：架橋型メチルポリシロキサンとメチルポリシロキサンとの混合物，商品名 ＫＳＧ１６，信越化学工業（株）製 ・架橋型オルガノポリシロキサンＣ：架橋型メチルフェニルポリシロキサンとメチルフェニルポリシロキサンとの混合物，商品名 ＫＳＧ１８，信越化学工業（株）製 ・揮発性シリコーン油Ａ：デカメチルシクロペンタシロキサン ・非揮発性液状油Ａ：メチルフェニルポリシロキサン ・非揮発性液状油Ｂ：スクワラン ・有機シリコーン樹脂Ａ：トリメチルシロキシケイ酸とデカメチルシクロペンタシロキサンとの混合物，商品名 ＫＦ７３１２Ｊ，信越化学工業（株）製 ・有機シリコーン樹脂Ｂ：トリメチルシロキシケイ酸とオクタメチルシクロテトラシロキサンとの混合物，商品名 ＫＦ７３１２Ｆ，信越化学工業（株）製 ・不定形微粒子無水珪酸Ａ：疎水性不定形微粒子無水珪酸，粒径０．００７～０．０３０μｍ，商品名 アエロジルＲ９７２，日本アエロジル（株）製 ・不定形微粒子無水珪酸Ｂ：不定形微粒子無水珪酸，粒径０．００５～０．０１５μｍ，商品名 アエロジル３００，日本アエロジル（株）製 ・球状粉体Ａ：疎水性球状無水珪酸，粒径１～１６μｍ，商品名 ＳＩ－ＳＢ－７００，三好化成（株）製 ・球状粉体Ｂ：ポリメチルシルセスキオキサン粉末，粒径３～６μｍ，商品名トスパール１４５，東芝シリコーン（株）製） ・球状粉体：，ポリメタクリル酸メチル，粒径５～１０μｍ，商品名 マツモトマイクロスフェアＭ－１００，松本油脂（株）製」 イ　甲３発明 上記アでの摘記，特に実施例４の記載から，甲３には次のとおりの発明（以下「甲３発明」という。）が記載されていると認める。 「次の成分を配合する化粧料（フェイスカラー）。 ・　架橋型オルガノポリシロキサンＣ（架橋型メチルフェニルポリシロキサンとメチルフェニルポリシロキサンとの混合物，商品名：ＫＳＧ１８，信越化学工業（株）製）　２０重量％ ・　揮発性シリコーン油Ａ（デカメチルシクロペンタシロキサン）　１０重量％ ・　非揮発性液状油Ｂ（スクワラン）　１１重量％ ・　有機シリコーン樹脂Ｂ（トリメチルシロキシケイ酸とオクタメチルシクロテトラシロキサンとの混合物，商品名：ＫＦ７３１２Ｆ，信越化学工業（株）製）　３０重量％ ・　不定形微粒子無水珪酸Ａ（疎水性不定形微粒子無水珪酸，粒径０．００７～０．０３０μｍ，商品名：アエロジルＲ９７２，日本アエロジル（株）製）　１重量％ ・　球状粉体Ａ（疎水性球状無水珪酸，粒径１～１６μｍ，商品名：ＳＩ－ＳＢ－７００，三好化成（株）製）　１０重量％ ・　マイカ　９重量％ ・　赤色２２６号　１重量％ ・　黄色４号アルミニウムレーキ　２重量％ ・　酸化チタン　４重量％ ・　ベンガラ　２重量％」 (2)　甲４に記載された発明 ア　甲４の記載 甲４には，次の記載がある。 ・「【特許請求の範囲】 【請求項１】　少なくともシリコーン油を含む油性成分と，架橋型オルガノポリシロキサンと，不定形無水珪酸とを含有することを特徴とする油性化粧料。… 【請求項５】　架橋型オルガノポリシロキサンが，架橋型アルキルアリールポリシロキサン及び架橋型アルキルポリシロキサンからなる群から選ばれた一種または二種以上を含有してなることを特徴とする請求項１乃至４のいずれか一項に記載の油性化粧料。 【請求項６】　さらに，平均粒子径０．１～３０μｍの球状粉体の一種または二種以上を含有することを特徴とする請求項１乃至５のいずれか一項に記載の油性化粧料。 【請求項７】　さらに，有機シリコーン樹脂の一種または二種以上を含有することを特徴とする請求項１乃至６のいずれか一項に記載の油性化粧料。」 ・「【０００１】 【発明の属する技術分野】本発明は，油性化粧料に関し，具体的には，口紅，アイシャドウ，アイライナー，頬紅，ファンデーション等の油性化粧料に関する。特に本発明は，唇，目元，頬等の皮膚に塗布したときにさっぱりとした良好な使用感が得られ，なおかつ，塗布後の唇や皮膚の乾燥，つっぱり感，粉っぽい感触といった不快感がなく，さらに，化粧効果の持続性，特に転写防止効果に優れ，保存安定性に優れる化粧料に関する。」 ・「【０００４】 【発明が解決しようとする課題】本発明は上記事情に鑑み，架橋型オルガノポリシロキサンを配合した従来の油性化粧料が有する欠点を改良することを第一の目的とし，さらに従来にない優れた油性化粧料を提供することを第二の目的とする。したがって，本発明の目的は，唇等の皮膚に塗布したときにべたつきや油っぽさのないさっぱりとした良好な使用感が得られ，塗布した唇等の皮膚の乾燥，粉っぽい仕上がりといった不快感がなく，保存安定性に優れる化粧料を提供すること，さらに，皮膜のつっぱり感，つやがない等の欠点のない，化粧もちに，特に転写防止効果に優れた油性化粧料を提供することにある。 【０００５】 【課題を解決するための手段】本発明者らは上記課題を解決するために鋭意研究を行った結果，特定の油性成分とともに，架橋型オルガノポリシロキサンと不定形無水珪酸とを配合することにより上記課題が解決されることを見出し，本発明を完成するに至った。」 ・「【００３５】本発明の油形化粧料には，上記必須成分とともにさらに有機シリコーン樹脂を配合することが好適である。有機シリコーン樹脂を併用すると，前記本発明の効果に加え，さらに，皮膜のつっぱり感，つやがない等の欠点のない，化粧もちに，特に転写防止効果に優れた油性化粧料が得られる。」 ・「【００３９】有機シリコーン樹脂を配合する場合の含有量は，油性化粧料全量中１～３０重量％が好ましく，５～２５重量％の範囲が特に好ましい。前記含有量の場合，良好な化粧持続効果，特に良好な転写防止効果が得られる。」 ・「【００４３】本発明の化粧料の形態は，広く各種化粧品基剤として利用できる。例えば，フェースカラー，口紅，リップクリーム，ファンデーション，頬紅，アイカラー，アイシャドウ，アイライナー等に特に適しているが，これに限定されるものではない。」 ・「【００５０】…なお、架橋型オルガノポリシロキサンＡは「ＫＳＧ１５」、不定形微粒子無水珪酸Ａは「アエロジルＲ９７２」（疎水性不定形微粒子無水珪酸、平均粒径０．００７～０．０３０μｍ）である。」 ・「【００５６】…なお，架橋型オルガノポリシロキサンＢは「ＫＳＧ１６」，架橋型オルガノポリシロキサンＣは「ＫＳＧ１８」，不定形微粒子無水珪酸Ｂは「アエロジル３００」（不定形微粒子無水珪酸、平均粒径０．００５～０．０１５μｍ）… 【００６１】（実施例１１～１７）表１と同様に，粉体成分以外の成分を均一に混合した後に，粉体成分をロールミルで分散させ，容器に充填して化粧料（フェースカラー）を得た。成分として用いられた原料の種類と含有量を表５に示す。なお，架橋型オルガノポリシロキサンＡは表１と同様，架橋型オルガノポリシロキサンＢ及びＣは表３と同様，不定形微粒子無水珪酸Ａは表１と同様，不定形微粒子無水珪酸Ｂは表３と同様，球状粉体Ｃは，ポリメタクリル酸メチル，平均粒径５～１０μｍ，商品名マツモトマイクロスフェアＭ－１００（松本油脂株式会社製），有機シリコーン樹脂Ａは「ＫＦ－７３１２Ｊ」，有機シリコーン樹脂Ｂは「ＫＦ－７３１２Ｆ」，有機シリコーン樹脂Ｃは「ＫＦ－７３１２Ｋ」である。」 ・「【００６２】 【表５】 」 イ　甲４発明 上記アでの摘記，特に実施例１６の記載から，甲４には次のとおりの発明（以下「甲４発明」という。）が記載されていると認める。 「次の成分を配合する化粧料（フェイスカラー）。 ・　架橋型オルガノポリシロキサンＣ（ＫＳＧ１８）　２０重量％ ・　デカメチルシクロペンタシロキサン　１０重量％ ・　ジメチルポリシロキサン　１８重量％ ・　ジカプリン酸ネオペンチルグリコール　１８重量％ ・　不定形微粒子無水珪酸Ａ（アエロジルＲ９７２，疎水性不定形微粒子無水珪酸，平均粒径０．００７～０．０３０μｍ）　１重量％ ・　不定形微粒子無水珪酸Ｂ（アエロジル３００，粒径０．００５～０．０１５μｍ）　１重量％ ・　球状粉体Ｃ（ポリメタクリル酸メチル，平均粒径５～１０μｍ，商品名：マツモトマイクロスフェアＭ－１００（松本油脂株式会社製））　８重量％ ・　有機シリコーン樹脂Ｃ（ＫＦ－７３１２Ｋ）　１０重量％ ・　マイカ　６重量％ ・　赤色２２６号　１重量％ ・　黄色４号アルミニウムレーキ　１重量％ ・　酸化チタン　６重量％」 ２　本件発明１について (1)　甲３発明との対比，判断 ア　一致点，相違点 本件発明１と甲３発明を対比すると，甲３発明の「架橋型オルガノポリシロキサンＣ」は架橋型メチルフェニルポリシロキサンとメチルフェニルポリシロキサンとの混合物であるとされる商品名：ＫＳＧ１８（信越化学工業（株）製）であるところ，本件発明１の「（ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」について，本件明細書の【００１３】は，その具体的な市販品として「ＫＳＧ－１８（１５％ジフェニルシロキシフェニルトリメチコン溶液）（信越化学工業社製）」を挙げる。さすれば，甲３発明の「架橋型オルガノポリシロキサンＣ」を構成する成分である「架橋型メチルフェニルポリシロキサン」は，本件発明１の「（ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」に相当する。 また，甲３発明の「有機シリコーン樹脂Ｂ」はトリメチルシロキシケイ酸とオクタメチルシクロテトラシロキサンとの混合物であり，商品名：ＫＦ７３１２Ｆ（信越化学工業（株）製）であるところ，本件発明１の「（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂」について，本件明細書には「オルガノポリシロキサン骨格をもち，皮膜を形成するものであれば特に限定されない…。具体的には，例えば，トリメチルシロキシケイ酸…が挙げられ…。」（【００１５】）との記載があり，その具体的な説明として，「トリメチルシロキシケイ酸としては，シロキサン構造を主骨格とした架橋構造を持つ化合物で，[（ＣＨ３）３ＳｉＯ1/２]ｘ[ＳｉＯ２]ｙで表されるもの（Ｘは１～３，Ｙは０．５～８）等であり，シリコーン油で溶解した溶液も使用することができる。市販品としては…ＫＦ－７３１２Ｔ（６０％メチルトリメチコン溶液），ＫＦ－７３１２Ｊ（５０％デカメチルシクロペンタシロキサン溶液），ＫＦ－７３１２Ｋ（６０％ジメチコン溶液）…（何れも信越化学工業社製）…を使用することができる。」（【００１６】）との記載もある。さすれば，甲３発明の「有機シリコーン樹脂Ｂ」は，本件発明１の「トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上」であるとされる「（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂」に相当する。 また，甲３発明の「球状粉体Ａ」は，疎水性球状無水珪酸からなる粒径１～１６μｍの粒子であり，商品名：ＳＩ－ＳＢ－７００（三好化成（株）製）であるところ，本件発明１の「（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体」について，本件明細書にはその具体例として「無水ケイ酸」からなる粒径１～５０μｍの粒子を挙げていることなどからすると（【００２６】），甲３発明の「球状粉体Ａ」は，本件発明１の「（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体」に相当する。 また，甲３発明の「揮発性シリコーン油Ａ（デカメチルシクロペンタシロキサン）」は，本件発明１の成分（ｅ）である「揮発性油剤」に相当する。 さらに，上記「架橋型オルガノポリシロキサンＣ」を構成する成分である「メチルフェニルポリシロキサン」は，本件発明１の成分（ｄ）である「フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサン」に相当するといえる。 そうすると，両発明の一致点，相違点はそれぞれ次のとおりと認めることができる。 ・　一致点 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合し，前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂がトリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり，更に，成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合し，更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し，前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が３～２０質量％である化粧料。 ・　相違点１ ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物（架橋型メチルフェニルポリシロキサン），皮膜形成性シリコーン樹脂（有機シリコーン樹脂Ｂ），屈折率１．４～１．８の粉体（球状粉体Ａ），フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサン（メチルフェニルポリシロキサン）及び揮発性油剤（揮発性シリコーン油Ａ（デカメチルシクロペンタシロキサン））を配合する化粧料について，本件発明１は「凹凸補正化粧料」と特定するのに対し，甲３発明は「化粧料（フェイスカラー）」と特定する点。 ・　相違点２ 成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂（有機シリコーン樹脂Ｂ）の配合量について，本件発明１は「０．５～５質量％」と特定するのに対し，甲３発明は「３０重量％」と特定する点。 ・　相違点３ 成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体について，本件発明１は「シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上」であると特定するのに対し，甲３発明はそのような特定を有しない点。 ・　相違点４ 本件発明１は，成分（ａ）～（ｃ）のほかに，更に，「成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合」し，その配合量が「０．５～５質量％」であると特定するのに対し，甲３発明はそのような特定を有しない点。 イ　相違点についての検討 （ア）　相違点３について 甲３発明の「球状粉体Ａ」は，上述のとおり，疎水性球状無水珪酸からなる粒径１～１６μｍの粒子であり，商品名：ＳＩ－ＳＢ－７００（三好化成（株）製）である。そして，この球状粉体（球状粉体Ａ）に代えて，例示などがあれば格別ではあるものの，甲３における球状粉体についての例示（【００３７】）の中に記載も示唆もないような「シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上」の粉体を採用することの動機をみいだすことができず，よって相違点３に係る構成は当業者であっても想到容易であるということはできない。 （イ）　相違点４について 甲３の【００４０】には，「本発明の化粧料には，前記必須成分の他に，使用目的により，化粧料に通常に使用される半固形状の炭化水素類，エステル類，動植物油脂，高級脂肪酸類，…を，本発明の目的を阻害しない範囲で，種類及び含有量を適切な範囲で選定して配合することができる。」との記載はあるものの，技術思想というより単なる一実施形態（甲３の実施例４）にすぎない甲３発明において，そこにさらに「モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上」との限定が付された特定のペースト油を，特定の配合量（０．５～５質量％）で配合しようとする動機が見あたらない。よって相違点４に係る構成は，当業者であっても想到容易であるとはいえない。 （ウ）　小括 以上のとおりであるから，上記相違点１～２について検討するまでもなく，本件発明１は，甲３に記載された発明（甲３発明）を主たる引用発明としたとき，甲３発明から想到容易であるということはできない。 (2)　甲４発明との対比，判断 ア　一致点，相違点 本件発明１と甲４発明を対比すると，甲４発明の「架橋型オルガノポリシロキサンＣ」を構成する成分である「架橋型メチルフェニルポリシロキサン」は本件発明１の「（ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」に，「有機シリコーン樹脂Ｃ」は「（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂」に，「球状粉体Ｃ」は「（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体」に，上記「架橋型オルガノポリシロキサンＣ」を構成する成分であると解される「メチルフェニルポリシロキサン」は成分（ｄ）としての「フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサン」にそれぞれ相当するといえる。 また，本件明細書が，本件発明１の「揮発性油剤」の例としてデカメチルシクロペンタシロキサンを挙げていることを踏まえると（【００３１】），「デカメチルシクロペンタシロキサン」を含有する甲４発明は，本件発明１で特定するところの「更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合」するとの条件を満たす。 そうすると，両発明の一致点は，上記(1)アで認定するところと同じである。また相違点は，上記相違点１，３及び４と同旨の相違点のほか，以下の相違点２’を認めることができる。 ・　相違点２’ 成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂（有機シリコーン樹脂Ｃ）の配合量について，本件発明１は「０．５～５質量％」と特定するのに対し，甲４発明は「１０重量％」と特定する点。 イ　相違点についての検討 上記(1)イで検討したところと同様の理由により，相違点３及び４に係る構成は容易に推考できるものではなく，よって，上記相違点１及び２’について検討するまでもなく，本件発明１は，甲４に記載された発明（甲４発明）を主たる引用発明としたとき，甲４発明から想到容易であるということはできない。 (3)　小括 以上のとおり，本件発明１は，本件特許の出願前に頒布された刊行物（甲３，甲４）に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるということはできない。 ３　本件発明５，６及び９について 本件訂正後の請求項５，６及び９の記載は請求項１を直接又は間接的に引用するものであるから，これら請求項に係る本件発明５，６及び９についても，本件発明１と同様に，甲３発明あるいは甲４発明から想到容易であるとはいえない。 ４　まとめ 以上のとおり，請求項１，５，６及び９に係る発明は本件特許の出願前に頒布された刊行物（甲３，甲４）に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであって特許法２９条２項の規定により特許を受けることができないものであるから，その発明に係る特許は取り消すべき，との決定の予告に係る取消理由には，理由がない。 第６　異議申立人の主張に係る申立理由の概要 異議申立人の主張は，概略，次のとおりである。 (1)　請求項１，３，４，６及び７に係る発明は，法２９条１項３号に該当し特許を受けることができない発明である。すなわち，これら発明は，甲３あるいは甲４に記載された発明である（以下「申立理由１」という。）。 (2)　請求項１～９に係る発明は，法２９条２項の規定により特許を受けることができない発明である。すなわち，これら発明は，甲１に記載された発明を主たる引用発明としたとき，この主たる引用発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである（以下「申立理由２」という。）。 (3)　本件特許に係る特許請求の範囲の請求項１～９の記載は，法３６条６項１号に規定する要件に適合しない（以下「申立理由３」という。なお，当該要件を「サポート要件」という場合がある。）。 (4)　本件特許に係る特許請求の範囲の請求項１～９の記載は，法３６条６項２号に規定する要件に適合しない（以下「申立理由４」という。なお，当該要件を「明確性要件」という場合がある。）。 (5)　請求項１及び３～９に係る発明は，甲３発明あるいは甲４発明を主たる引用発明，甲８に記載された発明を従たる引用発明としたとき，これら引用発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，法２９条２項の規定により特許を受けることができない発明である（平成２９年９月６日付け意見書において追加された申立理由。以下「申立理由５」という。）。 (6)　そして，上記申立理由１～５にはいずれも理由があるから，本件の請求項１～９に係る発明についての特許は，法１１３条２号及び４号に該当し，取り消されるべきものである。 (7)　また，証拠方法として書証を申出，以下の文書（甲１～８）を提出する。 ・甲１：　特開２００５－４１７９５号公報 ・甲２：　信越シリコーン社ホームページ（https://www.silicone.jp/products/personalcare/products/silicone_gels.shtml） ・甲３：　特開２００１－３０２４５６号公報 ・甲４：　特開２００２－１５４９１８号公報 ・甲５：　信越シリコーン社ホームページ（https://www.silicone.jp/products/personalcare/products/silicone_powders.shtml） ・甲６：　ＡＩＣＡ株式会社ホームページ（http://www.aica.co.jp/products/functional-materials/organic-particles/ganz-paru/technology.html） ・甲７：　信越シリコーン社「化粧品用シリコーン」カタログ（https://www.silicone.jp/catalog/pdf/pc_j.pdf） ・甲８：　特開平１１－６０４４０号公報 第７　申立理由についての当合議体の判断 当合議体は，以下述べるように，申立理由１～５にはいずれも理由はないと判断する。 １　申立理由１について (1)　本件発明１と甲３発明とを対比すると，両者は，上記第５＿２(1)アで認定するところの相違点１～４の点で相違するものと認められる。そして，これら相違点のうち，少なくとも相違点２～４は実質的な相違点であるといえる。そうすると，本件発明１は甲３発明と同一であるとはいえず，よって，甲３に記載された発明ではない。 甲４との関係についても，同様に，本件発明１は甲４発明と同一であるとはいえず，よって，甲４に記載された発明ではない。 (2)　請求項６の記載は請求項１を直接又は間接的に引用するものであるところ，請求項１に係る本件発明１が甲３あるいは甲４に記載された発明であるといえないのは上述のとおりであるから，請求項６に係る本件発明６についても同様に，甲３あるいは甲４に記載された発明とはいえない。 (3)　よって，請求項１，３，４，６及び７に係る発明（決定注：本件訂正後の特許請求の範囲の記載に照らすと，本件発明１及び６。）は，甲３あるいは甲４に記載された発明であるから法２９条１項３号に該当し特許を受けることができないとの異議申立人の主張に係る申立理由１は，理由がない。 ２　申立理由２について (1)　甲１に記載された発明 ア　甲１の記載 甲１には，次の記載がある。 ・「【請求項１】 シリコーン油及びシリコーンゲル化剤を基材とし，且つ （Ａ）架橋型シリコーン・網状型シリコーンブロック共重合体からなるシリコーン粉末と， （Ｂ）架橋型ポリメタクリル酸メチル（ＰＭＭＡ）粉末と， を含有することを特徴とする油性化粧料。」 ・「【０００１】 【発明の属する技術分野】 本発明は，油性化粧料，特に小皺や毛穴を，自然に素肌感を損なわずに目立たなくする補正効果に優れ，使用感や効果の持続性も良好な凹凸補正用油性化粧料に関する。」 ・「【０００８】 【発明の実施の形態】 本発明の化粧料は，シリコーンゲル基材を連続相とし，これに粉体が分散した油性化粧料である。 本発明で用いるシリコーン粉末（Ａ）は，架橋型シリコーン・網状型シリコーンブロック共重合体［ＩＮＣＩ名：Ｖｉｎｙｌ Ｄｉｍｅｔｈｉｃｏｎｅ／Ｍｅｔｈｉｃｏｎｅ Ｓｉｌｓｅｓｑｕｉｏｘａｎｅ Ｃｒｏｓｓｐｏｌｙｍｅｒ，表示名：（ジメチコン／ビニルジメチコン／メチコン）クロスポリマー］からなり，形状としては，球状のものが効果や使用感の点で好適である。市販品では，例えば，信越化学工業（株）製のＫＳＰ－１００，ＫＳＰ－１０１，ＫＳＰ－１０２，ＫＳＰ－１０５等が好適に用いられる。平均粒子径としては，１～５０μｍ，特に好ましくは１～５μｍである。 上記シリコーン粉末（Ａ）は，シリコーンゴム表面に３次元網目状のシリコーン樹脂を結合させて被覆した複合粉末であり，シリコーン油中で膨潤せず，シリコーン油をゲル化させるものではない。この点で，後述するシリコーンゲル化剤とは異なる。 【０００９】 本発明で用いる架橋型ＰＭＭＡ粉末（Ｂ）は，通常化粧料に用いられているものであれば特に制限されないが，形状としては球状粉末が好ましく，またポーラスなものを用いれば，軽い感触でありまた伸びも良好である。 平均粒子径は，１～５０μｍのものを使用することができるが，特に好ましくは１～１０μｍである。市販品としては，例えばガンツパールＧＭＰ－８２０が好適に用いられる。 これら粉体（Ａ），（Ｂ）はいずれも，伸びやさらさら感を与える粉体として化粧料に使用されているものであるが，本発明においては，この両者をシリコーンゲル基材中で併用することで，シワ・毛穴等を目立たなくする補正効果に優れ，しかも仕上がりの自然さ，素肌感，透明感も高い化粧料とすることができる。」 ・「【００１３】 本発明の基材であるシリコーンゲルは，シリコーン油とシリコーンゲル化剤とを含む。シリコーン油としては，常温で液体の，直鎖，分岐，あるいは環状構造を有するオルガノポリシロキサンであり，通常化粧料に配合可能なものであれば特に制限されない。例えば，ジメチルポリシロキサン，メチルフェニルポリシロキサンなどの鎖状ポリシロキサン，オクタメチルシクロテトラシロキサン，デカメチルシクロペンタシロキサン等の環状ポリシロキサンの他，アミノ変性ポリシロキサン，ポリエーテル変性ポリシロキサン，アルキル変性ポリシロキサン，フッ素変性ポリシロキサン等の変性ポリシロキサンなどが挙げられる。本発明においては，これらシリコーンの２種以上を用いてもよい。このうち，粘度が５０ｃｓ以下の低粘度シリコーン油が好ましく，中でもオクタメチルシクロテトラシロキサン，デカメチルシクロペンタシロキサン，ジメチルポリシロキサン（６～１０ｃｓ）等の揮発性シリコーンは，特にのびがよく，べたつきがないので好適である。… 【００１４】 シリコーンゲル化剤としては，シリコーン油をゲル化するものであれば何れも使用可能であるが，本発明においては，架橋型メチルポリシロキサン［ＩＮＣＩ名：Ｄｉｍｅｔｈｉｃｏｎｅ／Ｖｉｎｙｌ Ｄｉｍｅｔｈｉｃｏｎｅ Ｃｒｏｓｓｐｏｌｙｍｅｒ，表示名：（ジメチコン／ビニルジメチコン）クロスポリマー］，あるいは架橋型メチルフェニルポリシロキサン［ＩＮＣＩ名：Ｄｉｍｅｔｈｉｃｏｎｅ／Ｐｈｅｎｙｌ Ｖｉｎｙｌ Ｄｉｍｅｔｈｉｃｏｎｅ Ｃｒｏｓｓｐｏｌｙｍｅｒ，表示名：（ジメチコン／フェニルジメチコン）クロスポリマー］などの架橋型オルガノポリシロキサンが特に好適である。これらの架橋型ポリシロキサンは，オルガノポリシロキサンの架橋重合体で，一部あるいは全部に三次元構造を有するものである。架橋型ポリシロキサンは，シリコーン油中で膨潤してゲル化する能力が高く，また，使用感の点でも優れる。 【００１５】 これらの架橋型ポリシロキサンを，５０ｃｓ以下の低粘度シリコーン油と混合し，ペースト状としたものが市販されており，簡便に使用できる。市販品としては，例えば，信越化学工業（株）のＫＳＧ－１５（架橋型メチルポリシロキサン４～１０％とデカメチルシクロペンタシロキサン９０～９６％の混合物），ＫＳＧ－１６（架橋型メチルポリシロキサン２０～３０％とメチルポリシロキサン７０～８０％の混合物），ＫＳＧ－１８（架橋型メチルフェニルポリシロキサン１０～２０％とメチルフェニルポリシロキサン８０～９０％の混合物）などが挙げられる。…」 ・「【００１７】 また，本発明においては，粉体成分を肌上に固定し，化粧塗膜の耐水性や耐油性を高めて効果を持続させるために，油性皮膜形成剤を配合することが好適である。このような皮膜形成剤としては，他の成分との相溶性や，補正効果や仕上がりへの影響，持続性付与効果等の点で，有機シリコーン樹脂，特にトリメチルシロキシケイ酸が好適である。トリメチルシロキシケイ酸を配合することにより，本発明の効果を損なわずに，肌への密着性，補正効果や仕上がり感の持続性を向上させることができる。 【００１８】 本発明の化粧料は，シリコーンゲルを基材とする油性化粧料であるが，シリコーン油以外の油分を本発明の効果を損なわない範囲で適宜配合してもよい。このような油分としては，例えば，液体油脂，固体油脂，ロウ，炭化水素，高級脂肪酸，高級アルコール，エステル油，フッ素系油分などが挙げられる。…」 ・「【００２０】 【実施例】 以下，具体例を挙げて本発明をより詳細に説明するが，本発明は，これらに限定されるものではない。なお，配合量については，特に指定のない限り，質量％で示す。…」 ・「【００３３】 処方例１ ゲル状化粧料 （１）シリコーンゲル化剤（ＫＳＧ－１６）　　　　　　　　　　　４２％ （２）メチルポリシロキサン（６ｃｓ）　　　　　　　　　　　　　１５ （３）デカメチルシクロペンタシロキサン　　　　　　　　　　　　１５ （４）シリコーン粉末（Ａ）（ＫＳＰ－１０５）　　　　　　　　　　９ （５）ＰＭＭＡ粉末（Ｂ）（ガンツパールＧＭＰ－８２０）　　　　１０ （６）トリメチルシロキシケイ酸　　　　　　　　　　　　　　　　　３ （７）イソノナン酸イソノニル　　　　　　　　　　　　　　　　　　２ （８）ベヘニル変性アクリレートシリコーン　　　　　　　　　　　　２ （９）疎水性シリカ粉末　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１ （１０）微粒子酸化チタン（２０～３０ｎｍ）　　　　　　　　　　　１ 【００３４】 （製法） 成分（１）～（６）を減圧下，良く混合分散し，これに成分（７）及び（８）を添加して，さらに混合分散した。得られた分散液を攪拌しながら，成分（９）～（１０）を添加し，十分に混合後，容器に充填して，油性ゲル状化粧料を得た。」 イ　甲１発明 上記アでの摘記，特に処方例１に係る記載から，甲１には次のとおりの発明（以下「甲１発明」という。）が記載されていると認める。 「次の成分を配合する凹凸補正用のゲル状化粧料。 ・　シリコーンゲル化剤（ＫＳＧ－１６）　　　　　　　　４２質量％ ・　メチルポリシロキサン（６ｃｓ）　　　　　　　　　　１５ ・　デカメチルシクロペンタシロキサン　　　　　　　　　１５ ・　シリコーン粉末（Ａ）（ＫＳＰ－１０５）　　　　　　　９ ・　ＰＭＭＡ粉末（Ｂ）（ガンツパールＧＭＰ－８２０）　１０ ・　トリメチルシロキシケイ酸　　　　　　　　　　　　　　３ ・　イソノナン酸イソノニル　　　　　　　　　　　　　　　２ ・　ベヘニル変性アクリレートシリコーン　　　　　　　　　２ ・　疎水性シリカ粉末　　　　　　　　　　　　　　　　　　１ ・　微粒子酸化チタン（２０～３０ｎｍ）　　　　　　　　　１　」 (2)　本件発明１について ア　甲１発明との対比，判断 （ア）　一致点，相違点 本件発明１と甲１発明を対比すると，甲１発明の「トリメチルシロキシケイ酸」は本件発明１の「（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂」に，「シリコーン粉末（Ａ）（ＫＳＰ－１０５）」及び「ＰＭＭＡ粉末（Ｂ）（ガンツパールＧＭＰ－８２０）」はいずれも「（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体」に，「デカメチルシクロペンタシロキサン」は成分（ｅ）としての「揮発性油剤」にそれぞれ相当する（甲１発明の「シリコーン粉末（Ａ）（ＫＳＰ－１０５）」については，甲１の【０００８】からみて，本件発明１の「成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であ」るとの条件を満たすものでもある。）。 また，甲１発明の「シリコーンゲル化剤（ＫＳＧ－１６）」は，部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物である点で，本件発明１の「（ａ）ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」に対応するものである。 そうすると，両発明の一致点，相違点はそれぞれ次のとおりと認めることができる。 ・　一致点 次の成分（ａ）～（ｃ）； （ａ）ゲル状の部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物 （ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂 （ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体 を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂が，トリメチルシロキシケイ酸，アクリル－シリコーン系グラフト共重合体から選ばれる１種または２種以上であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体が，シリコーンエラストマー，架橋型シリコーン・網状型シリコーン共重合体，ポリスチレン，ポリウレタン，ポリエチレンから選ばれる１種または２種以上であり， 更に，成分（ｅ）として，揮発性油剤を配合し， 前記成分（ｂ）皮膜形成性シリコーン樹脂の配合量が，０．５～５質量％であり， 前記成分（ｃ）屈折率１．４～１．８の粉体の配合量が，３～２０質量％である凹凸補正化粧料。 ・　相違点ａ 部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物（シリコーンゲル化剤（ＫＳＧ－１６））について，本件発明１は「フェニル基含有」の部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物であるのに対し，甲１発明は「フェニル基含有」でない点。 ・　相違点ｂ 本件発明１は，成分（ａ）～（ｃ）のほかに，更に，「成分（ｄ）として，フェニル基含有非架橋型オルガノポリシロキサンを配合」すると特定するのに対し，甲１発明はそのような特定を有しない点。 ・　相違点ｃ 本件発明１は，成分（ａ）～（ｃ）のほかに，更に，「成分（ｆ）として，モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上のペースト油を配合」し，その配合量が「０．５～５質量％」であると特定するのに対し，甲１発明はそのような特定を有しない点。 （イ）　相違点についての検討 ａ　相違点ａについて 異議申立人は，甲１の【００１５】の記載を根拠に，甲１発明のフェニル基を含有しない部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物である「シリコーンゲル化剤（ＫＳＧ－１６）」に代えて，フェニル基を含有する部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物である「ＫＳＧ－１８」を採用することは想到容易であると主張するので，当該主張の当否について，以下検討する。 本件明細書の【０００６】の記載，並びに，部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物としてフェニル基を含有しないものを使用した場合の比較例１と，フェニル基を含有するものを使用した場合の実施例１～８との対比から，フェニル基を含有するもののほうが，フェニル基を含有しないものに比し，本件発明１の解決課題，特に化粧膜の柔らかさを実現する点で有利な効果を奏することが理解できるところ，このような効果が当業者の予測の範囲内であるということはできない（決定注：相違点ａについて検討するにあたり，甲１発明は，本件明細書における比較例１に対応するものといえる。）。さすれば，甲１の【００１５】にはシリコーンゲル化剤の例としてＫＳＧ－１６とＫＳＧ－１８が併記されてはいるものの，だからといって，甲１発明の「ＫＳＧ－１６」を「ＫＳＧ－１８」に代えることが想到容易とまではいえない。 ｂ　相違点ｃについて 上記相違点４について検討したことと同旨である。甲１発明において，さらに「モノステアリン酸硬化ヒマシ油，ヒドロキシステアリン酸コレステリル，マカデミアンナッツ脂肪酸フィトステリル，ヘキサ（ヒドロキシステアリン酸／ステアリン酸／ロジン酸）ジペンタエリスリチルから選ばれる１種または２種以上」との限定の付された特定のペースト油を，特定の配合量（０．５～５質量％）で配合しようとする動機は見あたらない。 （ウ）　小括 以上のとおりであるから，上記相違点ｂについて検討するまでもなく，本件発明１は，甲１に記載された発明（甲１発明）を主たる引用発明としたとき，甲１発明から想到容易であるということはできない。 (3)　本件発明５，６及び９について 本件訂正後の請求項５，６及び９の記載は請求項１を直接又は間接的に引用するものであるから，これら請求項に係る本件発明５，６及び９についても，本件発明１と同様に，甲１発明から想到容易であるということはできない。 (4)　まとめ 以上のとおりであるから，申立理由２には理由がない。 ３　申立理由４について 事案に鑑み，申立理由３に先だって，申立理由４について検討する。 (1)　異議申立人は，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」の意味が不明である，すなわち，「フェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」はゲル化剤ではあるが単なる樹脂粉末であって，単体ではゲル状とはなり得ないため，請求項１の記載はいわゆる明確性要件を満足しない旨主張する。 (2)　そこで上記主張の当否について検討するに，「フェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」は，異議申立人が主張するように単体では樹脂粉末である一方，本件明細書（特に【００１３】）にも記載されているように，炭化水素油やエステル油などのベースオイルが配合されることでゲル状を呈することが技術常識である。 であれば，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」とは，単体としてのフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物を意味するものではなく，何らかのベースオイルが配合されたことでゲル状を呈するフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物を意味するものと当業者は理解するといえる。 (3)　よって，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」の意味が不明であるということはできず，異議申立人の上記主張は採用できない。また，このことは，他の請求項（請求項５，６及び９）についても同様である。 申立理由４には理由がない。 ４　申立理由３について (1)　異議申立人は，本件明細書の【００１３】の記載によれば，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」の「ゲル」とは，フェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物に炭化水素油やエステル油を配合したものであるとされるところ，請求項１には「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」と記載されているのみで，炭化水素油やエステル油の配合について記載されていないから，本件発明はいわゆるサポート要件を満足しない旨主張する。 (2)　そこで，上記主張の当否について検討するに，上記３で検討のとおり，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」とは，炭化水素油やエステル油などの何らかのベースオイルが配合されたことでゲル状を呈するフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物を意味するものと当業者は理解するといえる。 そうすると，請求項１の「ゲル状のフェニル基含有部分架橋型オルガノポリシロキサン重合物」について，炭化水素油やエステル油の配合についての記載がないからといって，請求項１の記載がサポート要件を満足しないということにはならない。 (3)　よって，異議申立人の上記主張は採用できない。また，このことは他の請求項（請求項５，６及び９）についても同様である。 取消理由３には理由がない。 ５　申立理由５について (1)　申立理由５は，特許異議申立書について，証拠（甲８）を追加しつつ，特許異議の申立ての理由を補正するものであり，実質的にみて，その要旨を変更するものである（法１１５条２項）。 (2)　また，上記第５において検討のとおり，本件発明１，５，６及び９は，本件特許の出願前に頒布された刊行物（甲３，甲４）に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであって特許法２９条２項の規定により特許を受けることができないものとはいえないところ，このような判断は，上記相違点３及び４に係る構成が想到容易とはいえないことに基づくものである。そして，申立理由５はこれら相違点とは何ら関係がなく，上記判断を左右するものではない。 そうすると，仮に，申立理由５を検討したとしても，申立理由５に理由がないこととなるのは，上記第５において検討のとおりである。 第８　むすび したがって，決定の予告に係る取消理由並びに異議申立人の主張する申立理由１～５によっては，請求項１，５，６及び９に係る特許を取り消すことはできない。また，他に当該特許が法１１３条各号のいずれかに該当すると認めうる理由もない。 請求項２～４，７及び８に係る特許については，上述のとおり，これら請求項を削除する訂正を含む本件訂正が認容されるため，特許異議申立ての対象となる特許が存在しない。 よって，結論の第２項及び第３項のとおり決定する。