2022-017144

第２ 令和４年１０月２６日にされた手続補正についての補正の却下の決定

［補正の却下の決定の結論］

令和４年１０月２６日にされた手続補正（以下「本件補正」ということがある。）を却下する。

［理由］

１ 本件補正について

（１）本件補正後の特許請求の範囲の記載

本件補正により、特許請求の範囲の請求項１の記載は、次のとおり補正された。（下線は、補正箇所を示す。）

「【請求項１】

被検者の顔面に装着されるマスクであって、

前記被検者の顔面の一部を覆った状態で内部空間を区画するマスク本体部と、

前記内部空間の内部に配置された状態で前記被検者の鼻を覆うカップ状の鼻カップと、

続きを表示（全12行）

を備え、

前記鼻カップは、

前記マスク本体部に対向するように前記マスク本体部と前記鼻との間に配置され、前記被検者の鼻を覆う第一壁部と、

前記被検者の鼻と口との間に配置される第二壁部と、

前記被検者の鼻からの呼気を呼気センサに導く呼気排出部と、

を有し、

前記鼻カップが前記被検者の鼻を覆った状態で、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記被検者の鼻孔に対向する前記第二壁部の表面によって前記呼気排出部に向けて案内されるように、前記第二壁部は、前記呼気排出部から前記鼻と前記口との間における前記被検者の顔面に向けて延びている、

マスク。」

（２）本件補正前の特許請求の範囲の記載

本件補正前の、令和４年３月２２日にされた手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１の記載は次のとおりである。

「【請求項１】

被検者の顔面に装着されるマスクであって、

前記被検者の顔面の一部を覆った状態で内部空間を区画するマスク本体部と、

前記内部空間の内部に配置された状態で前記被検者の鼻を覆うカップ状の鼻カップと、

続きを表示（全12行）

を備え、

前記鼻カップは、

前記マスク本体部に対向するように前記マスク本体部と前記鼻との間に配置され、前記被検者の鼻を覆う第一壁部と、

前記被検者の鼻孔の下方に配置される第二壁部と、

前記被検者の鼻からの呼気を呼気センサに導く呼気排出部と、

を有し、

前記鼻カップが前記被検者の鼻を覆った状態で、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記第二壁部によって前記呼気排出部に向けて案内されるように、前記第二壁部は、前記呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びている、

マスク。」

２ 補正の適否

本件補正のうち、請求項１に係る補正は、本件補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「鼻カップ」の「第二壁部」について、「被検者の鼻孔の下方」における「配置」が、「被検者の鼻と口との間」であること、及び「呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びている」ことが、「呼気排出部から前記鼻と前記口との間における前記被検者の顔面に向けて延びている」ことに限定するとともに、「前記第二壁部」によって「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が」「前記呼気排出部に向けて案内される」ことについて、「前記被検者の鼻孔に対向する前記第二壁部の表面によって」案内されることに限定するものであって、補正前の請求項１に記載された発明と補正後の請求項１に記載された発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、特許法第１７条の２第５項第２号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とする補正である。

そこで、本件補正後の請求項１に記載された発明（以下「本件補正発明」という。）が同条第６項において準用する同法第１２６条第７項の規定に適合するか（特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか）について、以下、検討する。

（１）本件補正発明は、上記１（１）に記載したとおりのものである。

（３）本件補正発明と引用発明との対比

ア（ア）引用発明の「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２」は、本件補正発明の「マスク」に相当する。

（イ）引用発明の「被験者の顔に装着」されることは、本件補正発明の「被検者の顔面に装着される」ことに相当する。

（ウ）上記（ア）及び（イ）の対比から、引用発明の「被験者の顔に装着」される「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２」は、本件補正発明の「被検者の顔面に装着されるマスク」に相当する。

イ（ア）引用発明の「フェースマスクシェル６０」は、本件補正発明の「マスク本体部」に相当する。

（イ）引用発明の「被験者の口及び鼻」は、本件補正発明の「前記被検者の顔面の一部」に相当する。

（ウ）引用発明の「間に」「存在」する「空間」は、本件補正発明の「内部空間」に相当する。

（エ）上記（ア）ないし（ウ）の対比から、引用発明の「被験者の口及び鼻を含んで覆うことができ」、「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２を被験者の顔に装着した状態で」、「患者の顔との間に空間が存在」する「フェースマスクシェル６０」は、本件補正発明の「前記被検者の顔面の一部を覆った状態で内部空間を区画するマスク本体部」に相当する。

ウ（ア）引用発明の「鼻孔からの呼吸気を誘導する第一の誘導部５０」と、本件補正発明の「鼻カップ」とは、「前記被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部」の点で共通する。

（イ）引用発明の「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２を被験者の顔に装着した状態で、第一の誘導部５０の鼻チューブが被験者の鼻孔に挿入され」ることと、本件補正発明の「前記内部空間の内部に配置された状態で前記被検者の鼻を覆う」こととは、「前記マスク本体部が前記被検者の顔面の一部を覆った状態で前記被検者の鼻に位置合わせされる」ことの点で共通する。

（ウ）上記（ア）及び（イ）の対比から、引用発明の「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２を被験者の顔に装着した状態で、」「被験者の鼻孔に挿入され」る「鼻孔からの呼吸気を誘導する第一の誘導部５０」と、本件補正発明の「前記内部空間の内部に配置された状態で前記被検者の鼻を覆うカップ状の鼻カップ」とは、「前記マスク本体部が前記被検者の顔面の一部を覆った状態で前記被検者の鼻に位置合わせされる、前記被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部」の点で共通する。

エ（ア）引用発明の「炭酸ガス測定用センサ４０」は、本件補正発明の「呼気センサ」に相当する。

（イ）引用発明の「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」は、「鼻からの呼吸気７０」を「炭酸ガス測定用センサ４０」が「装着」される「エアウェイケース１０」の「接合部２２」に向けて排出するものであるから、本件補正発明の「呼気排出部」に相当する。

（ウ）上記（ア）及び（イ）の対比から、引用発明の「鼻からの呼吸気７０」を「炭酸ガス測定用センサ４０」が「装着」される「エアウェイケース１０」の「接合部２２」に向けて排出する「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」は、本件補正発明の「前記被検者の鼻からの呼気を呼気センサに導く呼気排出部」に相当する。

オ（ア）引用発明において、「鼻からの呼吸気７０は」「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の外部に配置される部分」から「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」に誘導されるから、引用発明の「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の外部に配置される部分」と、本件補正発明の「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部」を「前記呼気排出部に向けて案内」する「第二壁部」とは、「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部を前記呼気排出部に向けて案内する部分」の点で共通する。

（イ）引用発明の「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の外部に配置される部分」は、その「鼻チューブ」が「被験者の鼻孔に挿入され」ることから、「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」から「被験者の顔の鼻」に向けて延びているといえる。

そうすると、引用発明の「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の外部に配置される部分」は、本件補正発明の「第二壁部」の「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記被検者の鼻孔に対向する前記第二壁部の表面によって前記呼気排出部に向けて案内されるように」「前記呼気排出部から前記鼻と前記口との間における前記被検者の顔面に向けて延びている」ことと、「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記呼気排出部に向けて案内されるように」「前記呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びている」ことの点で共通する構成を備えているといえる。

（４）そうすると、本件補正発明と引用発明とは、

「被検者の顔面に装着されるマスクであって、

前記被検者の顔面の一部を覆った状態で内部空間を区画するマスク本体部と、

前記マスク本体部が前記被検者の顔面の一部を覆った状態で前記被検者の鼻に位置合わせされる、前記被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部と、

を備え、

前記誘導部は、

前記被検者の鼻からの呼気を呼気センサに導く呼気排出部

を有し、

前記誘導部が前記被検者の鼻に位置合わせされた状態で、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記呼気排出部に向けて案内されるように、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部を前記呼気排出部に向けて案内する部分は、前記呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びている、

マスク。」

の発明である点で一致し、次の点において相違する。

（相違点１）

前記マスク本体部が前記被検者の顔面の一部を覆った状態で前記被検者の鼻に位置合わせされる、前記被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部について、本件補正発明においては、「前記内部空間の内部に配置された状態で前記被検者の鼻を覆うカップ状の鼻カップ」であるのに対し、引用発明においては、「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２を被験者の顔に装着した状態で、」「被験者の鼻孔に挿入され」る「鼻孔からの呼吸気を誘導する第一の誘導部５０」である点。

（相違点２）

前記被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部が、本件補正発明においては、「前記マスク本体部に対向するように前記マスク本体部と前記鼻との間に配置され、前記被検者の鼻を覆う第一壁部」と「前記被検者の鼻と口との間に配置される第二壁部」とを有しているのに対し、引用発明においては、「鼻チューブで構成され」ることから、そのような構成を備えていない点。

（相違点３）

前記呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びていて、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部を前記呼気排出部に向けて案内する部分について、本件補正発明においては、「鼻カップ」の「第二壁部」であって、「前記鼻カップが前記被検者の鼻を覆った状態で、前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記被検者の鼻孔に対向する前記第二壁部の表面によって前記呼気排出部に向けて案内されるように」、「前記呼気排出部から前記鼻と前記口との間における前記被検者の顔面に向けて延びている」のに対し、引用発明においては、「鼻チューブで構成され」る「第一の誘導部５０」の「第二の誘導部５２の外部に配置される部分」であって、「被験者の鼻孔に挿入され」ることから「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」（本件補正発明の「呼気排出部」に相当。）から「被験者の顔の鼻」に向けて延びているといえる点。

（５）判断

ア 相違点１ないし３は、いずれも被検者の鼻からの呼気を誘導する誘導部（本件補正発明の「鼻カップ」に対応。）に関するものであるから、まとめて検討することとする。

（ア）上記（引１－ウ）の【００４８】には、「第一の誘導部５０の一例として、鼻チューブを図示したが、鼻を覆うカップ状の鼻カップであってもよい。」と記載されているから、引用発明の「鼻チューブで構成され」る「第一の誘導部５０」を、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」で構成される「第一の誘導部５０」に変更することには、十分な動機がある。

（イ）引用発明の「第一の誘導部５０」を「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」で構成する場合、「鼻カップ」は引用発明の「鼻チューブ」と同様に「鼻孔からの呼吸気を誘導する」ためのものであるから、当然に「フェースマスクシェル６０」の内側に配置され、「炭酸ガス測定用フェースマスクＭ２を被験者の顔に装着した状態で、フェースマスクシェル６０と患者の顔との間に」「存在」する「空間」内において、被験者の鼻を覆うものとなる。

（ウ）そして、引用発明は、鼻孔からの呼吸気を誘導する第一の誘導部５０と、口からの呼吸気を誘導する第二の誘導部５２とから呼気誘導部２０を構成するものであるから、第一の誘導部５０を「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」で構成する場合、鼻カップが第二の誘導部５２による口からの呼吸気の誘導を妨げないようにすることは、当然考慮すべきことである。そのため、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」は、口は覆わずに鼻を覆う必要があり、フェースマスクシェル６０に対向するようにフェースマスクシェル６０と鼻との間に配置されて被験者の鼻を覆う部分と、被験者の鼻と口との間に配置される部分とを有するものとなる。

（エ）また、引用発明の「第一の誘導部５０」は、「第二の誘導部５２の外部に配置される部分と、第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分とを有」するものであるところ、「第一の誘導部５０」を「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」で構成する場合にも、「鼻孔からの呼吸気」を「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」を介して「エアウェイケース１０へ案内導入する」必要があることは明らかである。そのため、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」は、「鼻孔からの呼吸気」を「エアウェイケース１０へ案内導入する」ことができるように、「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」と連結されることとなる。ここで、上記（引１－キ）の【図９】及び（引１－ケ）の【図１１】を参照するに、「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」は、被験者の鼻孔よりも顔の前方に位置し、鼻チューブが鼻孔に向かって斜め上方に延びていることから、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」と「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」との連結は、被験者の鼻孔よりも顔の前方の位置で行うようにすることが自然である。そうすると、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」の「被験者の鼻と口との間に配置される部分」は、被験者の鼻孔に対向する部分を有し、「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」との連結部から被験者の鼻と口の間における被験者の顔に向けて延びている部分を有し、被験者の鼻孔に対向する部分の表面によって鼻孔からの呼吸気の少なくとも一部が「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」に向けて案内されるものとなる。

（オ）そうすると、引用発明の「第一の誘導部５０」を「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」で構成した場合の、フェースマスクシェル６０に対向するようにフェースマスクシェル６０と鼻との間に配置されて被験者の鼻を覆う部分が本件補正発明の「第一壁部」に相当し、「第二の誘導部５２の内部に配置されて接合部２２に向かって延びる部分」との連結部から被験者の鼻と口の間における被験者の顔に向けて延びている部分が本件補正発明の「第二壁部」に相当するから、相違点１ないし３に係る本件補正発明の特定事項を備えたものとなる。

イ 本件補正発明の奏する作用効果

本件補正発明によってもたらされる効果は、引用文献１の記載事項からその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（以下「当業者」という。）が予測し得る程度を超えるものとはいえない。

ウ したがって、本件補正発明は、引用発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。

よって、本件補正発明は、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。

（６）請求人の主張について

ア（ア）請求人は、審判請求書において、引用文献１の図９に示す第一の誘導部５０を改良した図面として下記の参考図２を提示し、「鼻チューブから構成される第一の誘導部５０の全体が鼻カップ５０－１に置換された場合では、鼻孔からの呼吸気は、図中の開口部Ａを通過した後に、第二の誘導部５２の表面Ｂによって呼気排出部に向けて案内されることとなります。

即ち、当該参考図２に示すように、引用文献１では、鼻孔からの呼気が鼻孔に対向する第二壁部の表面によって呼気排出部に向けて案内されてはおりません。

特に、参考図２によれば、参照番号Ｃで示す部材が鼻孔に対向する表面を有すると共に、呼気排出部から被検者の鼻と口との間における被検者の顔面に向けて延びております。このように、参照番号Ｃで示す部材が本願発明１の第二壁部に相当します。

しかしながら、参考図２に示すマスクでは、鼻からの呼気は開口部Ａを通過した後に、第二の誘導部５２の表面Ｂによって呼気排出部に向けて案内されます。このように、鼻孔からの呼気は、鼻孔に対向する第二壁部Ｃの表面によって呼気排出部に向けて案内されていないことは明らかとなります。

また、鼻孔からの呼気は、第二の誘導部５２の表面Ｂによって呼気排出部に向けて案内されるものの、第二の誘導部５２の表面Ｂは鼻孔には対向しておりません。さらに、第二の誘導部５２は被検者の鼻と口との間における被検者の顔面に向けて延びてはおりません。このように、第二の誘導部５２は本願発明１の第二壁部には相当しません。

したがって、引用文献１の図９に示す第一の誘導部５０が鼻カップに置換された場合であっても、引用文献１は本願発明１で特定された上記発明特定事項を開示又は示唆しておりません。」と主張する。

「

［図：0001404394000007.jpg］

［参考図２］（引用文献１の図９の一部改良図） 」

（イ）しかしながら、参考図２に示された「５０－１」が、「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」を表すとは認められない。また、「５０－１」が鼻孔に対向する部分を有しない根拠が不明である。

請求人が主張するように、「鼻からの呼気は開口部Ａを通過」すべきであるから、鼻からの呼気を誘導するための「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」は、「開口部Ａ」を挟んで「５０－１」と対向するような鼻孔の下方に位置する部分を有するべきである。

仮に、請求人が主張するように、第二の誘導部５２の「Ｃ」で示す部材が「鼻を覆うカップ状の鼻カップ」の一部を構成するとしても、「Ｃ」で示す部材の「開口部Ａ」より下方の部分は、本件補正発明の第二壁部に相当し、「開口部Ａ」又は「開口部Ａ」から「接合部２２」にかけての部分が本件補正発明の呼気排出部に相当することとなる。

そして、請求人は、「呼気排出部」が「開口部Ａ」から離れた位置に存在しているかのごとく主張しているが、その根拠が不明である。

したがって、請求人の上記主張は採用できない。

イ（ア）また、請求人は、審判請求書において、「審査官殿は、引用文献１の図４等に示された鼻チューブ２３を構成する内壁を本願発明１の第二壁部に対応付けております。しかしながら、引用文献１の図４等に示された鼻チューブ２３を構成する内壁面は、本願発明１で特定された「第二壁部の表面」には相当しません。この点において、鼻チューブ２３の内壁面は、鼻からの呼気を呼気排出部に向けて案内するように構成されています。その一方で、鼻チューブ２３の内壁面は、円筒状の鼻チューブ２３の長手方向に沿って延出していることから、当該内壁面が被検者の鼻孔に対向していないことは明らかとなります。

さらに、引用文献１の鼻チューブ２３は、呼気排出部から被検者の鼻孔内に向けて延びている一方で、呼気排出部から被検者の鼻と口との間における顔面に向けては延びてはおりません。このように、引用文献１の鼻チューブ２３を構成する壁部が本願発明１で特定された事項「前記呼気排出部から前記鼻と前記口との間における前記被検者の顔面に向けて延びている第二壁部」に相当しないことは明らかとなります。」と主張する。

（イ）しかしながら、原査定における引用発明の認定は、図８ないし図１１に対応する実施例に基づく認定に加えて、図３ないし図５に対応する実施例に基づく認定を示したものであって、図３ないし図５に対応する実施例に基づく認定のみを示したものではないから、請求人の上記主張は、上記当審の判断を左右するものではない。

３ 補正の却下の決定のむすび

以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第７項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。

よって、上記補正の却下の決定の結論のとおり決定する。

第３ 本願発明について

１ 本願発明

令和４年１０月２６日にされた手続補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項に係る発明は、令和４年３月２２日にされた手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１ないし１２に記載された事項により特定されるものであるところ、その請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、その請求項１に記載された事項により特定される、前記第２［理由］１（２）に記載のとおりのものである。

２ 原査定の拒絶の理由

原査定の拒絶の理由は、この出願の請求項１、２、５、８及び１０ないし１２に係る発明は、その原出願前に頒布された刊行物である下記の引用文献１に記載された発明に基づいて、その原出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、という理由を含むものである。

３ 引用文献について

原査定の拒絶の理由で引用された引用文献１の記載事項及び引用発明は、上記第２［理由］２（２）アないしウに記載したとおりである。

４ 対比・判断

（１）本願発明は、上記第２［理由］２（３）ないし（５）で検討した本件補正発明に対して、

ア 「第二壁部」の「配置」について、「前記被検者の鼻と口との間」から「前記被検者の鼻孔の下方」に上位概念化し、

イ 「前記被検者の鼻からの呼気の少なくとも一部が前記第二壁部によって前記呼気排出部に向けて案内されるように」することにおける「前記第二壁部」の部分について、「前記被検者の鼻孔に対向する」「表面」という限定事項を削除し、

ウ 「前記第二壁部は、前記呼気排出部から前記被検者の顔面に向けて延びている」ことにおける「顔面の位置」ついて、「前記鼻と前記口との間における」という限定事項を削除したものである。

（２）そうすると、本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに他の事項を付加したものに相当する本件補正発明が、前記第２の［理由］２（３）ないし（５）に記載したとおり、引用発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、引用発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。

第４ むすび

以上のとおり、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。

したがって、その余の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。

よって、結論のとおり審決する。