2020-010257

第１　手続の経緯

本願は、平成２９年２月４日の出願であって、令和１年８月８日付けで拒絶理由が通知され、その指定期間内に意見書、補正書の提出はなく、令和２年２月２８日付けで拒絶査定（以下「原査定」という。）がされ、これに対し、同年５月２８日（差出日）に拒絶査定不服審判の請求がされると同時に手続補正書が提出されたものである。

第２　令和２年５月２８日にされた手続補正についての補正の却下の決定

［補正の却下の決定の結論］

令和２年５月２８日にされた手続補正（以下「本件補正」という。）を却下する。

［理由］

１　本件補正について（補正の内容）

（１）本件補正前の記載

ア　本件補正前の特許請求の範囲の記載

本件補正前の、願書に最初に添付された特許請求の範囲の請求項１の記載は、次のとおりである。

「【請求項１】

ハミガキ入りチュウブを取り換えることによりハミガキ入りチュウブがなくなるまで使用できる」

イ　本件補正前の明細書の記載

本件補正前の、願書に最初に添付された明細書（以下「当初明細書」という。また、願書に最初に添付された特許請求の範囲、明細書及び図面を合わせたものを「当初明細書等」という。）は、以下の記載を含むものである。

「【０００１】

本発明はハブラシとハミガキを一体型にして、いつでも使うことができるるようした、ハミガキ付きハブラシに関するものである。」

「【０００４】

従来のハブラシは片手にハブラシ片手でハミガキを付けていたものである。

【発明の効果】

【０００５】

本発明は、ハブラシとハミガキが一体なっているのでハミガキが必要になった場合でも、探す手間が省ける。」

「【発明を実施するための最良の形態】

【０００６】

以下発明の実施の形態を説明する。

（イ）キャップ（６）を開いててハミガキ入りチューブ（５）を本体に挿入する。

（ロ）キャップ（６）を本体に挿入したら蓋をする。

（ハ）キャップ（６）を蓋したらハミガキ入りチューブ（４）を押す。

（ニ）ハミガキ入りチューブ（４）を押したらハミガキがパイプ（３）を通過する。

（ホ）パイプ（３）を通過したハミガキは蓋（２）を押してブラシに出てくる。

（ト）ハミガキがハブラシについた状態になる。」

「【符号の説明】

【０００８】

（１）ブラシ　　（２）蓋　　（３）パイプ　　（４）ふた

（５）ハミガキ入りチューブ　　（６）キャップ　　（７）ハブラシ」

ウ　本件補正前の図面の記載

本件補正前の願書に最初に添付された図面は、以下のとおりである。

【図１】

【図２】

（２）本件補正後の記載

ア　本件補正後の特許請求の範囲の記載

本件補正により、特許請求の範囲の請求項１の記載は、次のとおり補正された（下線部は、補正箇所である。）。

「　【請求項１】

６歯ブラシ本体に　５練歯みがきを設けた。

練歯みがき付き歯ブラシ」

イ　本件補正後の明細書の記載

本件補正後の明細書は、以下の記載を含むものである。

「　【０００１】

本発明は、練歯みがきと歯ブラシとを一体型にして

片手が不自由な時でも、もう片方の手で歯磨きが出来るようにした

練歯みがき付き歯ブラシに関するものである。」

「　【０００４】

従来のハブラシは片手に歯ブラシもう片方の手に練歯みがきをつけて

両手を使用していた。

片手が不自由な人でも、もう片方の手で歯磨きが出来るようにしたものである。

【発明の効果】

【０００５】

本発明は、歯ブラシと練歯みがきとが一体となっているので歯ブラシを取り出すと練歯みがきが付いてくるので練歯みがきを付ける必要がなくなる。

片方の手が不自由な時でも両手で練歯みがきを付ける必要がなくなる。」

「　【発明を実施するための最良の形態】

【０００６】

以下発明の実施の形態を説明する

（イ）　あらかじめ５練歯みがきを詰めておく。

（ロ）　４を押すと５練歯みがきが３移動する。

（ハ）　３、移動した５、練歯みがきは

（ニ）　２に出てくる

（ホ）　出て来た５練歯みがきは

（ヘ）　１ブラシに付く」

「【符号の説明】

【０００８】

１ブラシ　　　　　　２出口　　　　３移動

４押す　　　　　　　５練歯みがき　６歯ブラシ本体」

ウ　本件補正後の図面の記載

本件補正後の図面は、以下のとおりである。

【図１】

【図２】

（３）本件補正の補正事項

本件補正には、以下の補正事項が含まれている。

〔補正事項１〕

本件補正前の請求項１に係る「ハミガキ入りチュウブを取り換えることによりハミガキ入りチュウブがなくなるまで使用できる」という発明を、本件補正後の請求項１に係る「６歯ブラシ本体に　５練歯みがきを設けた。練歯みがき付き歯ブラシ」という発明に補正する補正事項。

〔補正事項２〕

「【発明を実施するための最良の形態】」について、

本件補正前の段落【０００６】の

「（イ）キャップ（６）を開いててハミガキ入りチューブ（５）を本体に挿入する。

（ロ）キャップ（６）を本体に挿入したら蓋をする。

（ハ）キャップ（６）を蓋したらハミガキ入りチューブ（４）を押す。

（ニ）ハミガキ入りチューブ（４）を押したらハミガキがパイプ（３）を通過する。

（ホ）パイプ（３）を通過したハミガキは蓋（２）を押してブラシに出てくる。

（ト）ハミガキがハブラシについた状態になる。」

なる記載を、本件補正後の段落【０００６】の

「（イ）　あらかじめ５練歯みがきを詰めておく。

（ロ）　４を押すと５練歯みがきが３移動する。

（ハ）　３、移動した５、練歯みがきは

（ニ）　２に出てくる

（ホ）　出て来た５練歯みがきは

（ヘ）　１ブラシに付く」

なる記載に補正する補正事項。

〔補正事項３〕

「【符号の説明】」について、

本件補正前の段落【０００８】の

「（１）ブラシ　　（２）蓋　　（３）パイプ　　（４）ふた

（５）ハミガキ入りチューブ　　（６）キャップ　　（７）ハブラシ」

なる記載を、本件補正後の段落【０００８】の

「１ブラシ　　　　　　２出口　　　　３移動

４押す　　　　　　　５練歯みがき　６歯ブラシ本体」

なる記載に補正するとともに、

本件補正前の以下の図面を、

【図１】

【図２】

本件補正後の以下の図面に補正する補正事項。

【図１】

【図２】

２　補正の適否

（１）新規事項の追加の有無について

上記補正事項１により、請求項１から「ハミガキ入りチュウブを取り換える」なる記載が削除された。

また、上記補正事項２により、「ハミガキ入りチューブ（５）を本体に挿入する」なる記載が削除され、「あらかじめ５練歯みがきを詰めておく」なる記載が追加された。

さらに、上記補正事項３により、「【符号の説明】」の「（５）ハミガキ入りチューブ」及び図１及び図２の「５　ハミガキ入りチューブ」なる記載が削除され、いずれも「５　練歯みがき」なる記載に補正された。

上記補正事項１～３は、請求人も、審判請求書の「理由２（新規性）、理由３（進歩性）について」の項において「ハミガキを取り換えずに最初から充填することにしました。これによって新規性性があるようにに思われます。」と主張するとおり、本件補正前の当初明細書等には、「ハミガキ入りチューブ（５）を本体に挿入」し、「ハミガキ入りチューブを取り換え」可能とした構成しか記載されていなかったところ、本件補正により、ハミガキ入りチューブ（５）を本体に挿入することなく、６歯ブラシ本体に「あらかじめ５練歯みがきを詰めておく」もの、すなわち、本件補正後の請求項１記載の「６歯ブラシ本体に　５練歯みがきを設けた。練歯みがき付き歯ブラシ」に変更するものであって、当初明細書等のすべての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において、新たな技術的事項を導入するものである。

したがって、本件補正は、当初明細書等に記載された事項の範囲内においてするものとはいえず、特許法１７条の２第３項に規定する要件を満たしていない。

（２）目的外補正について

上記補正事項１は、本件補正前の請求項１に係る発明の「ハミガキ入りチュウブを取り換える」なる特定を削除し、ハミガキ入りチュウブを要しない、本件補正後の請求項１に係る発明の「６歯ブラシ本体に　５練歯みがきを設けた。」なる事項に補正するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当しない。

また、上記補正事項１が、請求項の削除、誤記の訂正又は明瞭でない記載の釈明を目的としたものでないことも明らかである。

したがって、本件補正は、請求項の削除、特許請求の範囲の減縮、誤記の訂正、明瞭でない記載の釈明のいずれを目的としたものにも該当しないから、特許法第１７条の２第５項に規定する要件を満たしていない。

３　むすび

したがって、本件補正は、特許法第１７条の２第３項の規定に違反するのであり、また、同法第１７条の２第５項の規定に違反するものであるから、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。

第３ 本願発明について

１ 本願発明

令和２年５月２８日にされた手続補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、願書に最初に添付された特許請求の範囲の請求項１に記載された、請求人が特定しようとする次の発明と認める。

「【請求項１】

ハミガキ入りチュウブを取り換えることによりハミガキ入りチュウブがなくなるまで使用できる」

なお、上記請求項１の記載は、末尾の記載がなく発明のカテゴリーが明確でないともいえるが、本願の「【発明の名称】」が「ハミガキつきハブラシ」であることと明細書及び図面の記載を総合すると、物の発明であることは明らかであるから、物の発明として以下検討する。

２　原査定における拒絶の理由

原査定は、以下の理由を含むものである。

理由１（新規性）（原査定の理由２）本願の請求項１～３に係る発明は、本願の出願前に日本国内又は外国において、頒布された下記の刊行物１、２、３、４、５又は６に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができない、というものである。

理由２（進歩性）（原査定の理由３）本願の請求項１～３に係る発明は、本願の出願前に日本国内又は外国において、頒布された下記の刊行物１、２、３、４、５又は６に記載された発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。

＜刊行物等＞

引用文献１　実願昭４８－２７４６４号（実開昭４９－１２８４７０号）のマイクロフィルム

引用文献２　特開２００１－２３８７３０号公報

引用文献３　実願昭５８－８６８１６号（実開昭５９－１９１９３０号）のマイクロフィルム

引用文献４　実願昭５８－７３４８４号（実開昭５９－１７８１２６号）のマイクロフィルム

引用文献５　実願平２－１１５３２３号（実開平４－７１５２４号）のマイクロフィルム

引用文献６　米国特許出願公開第２００３／０１５０４７２号明細書

４　対比・判断

４－１　本願発明と引用発明１との対比・判断

（１）対比

本願発明と引用発明１とを対比する。

ア　引用発明１の「練歯みがき」は、本願発明の「ハミガキ」に相当し、同様に、引用発明１の「可撓性を有する材料で構成され、その側面から圧縮されるとその先端開口部１０から練歯みがきが流出するようになつている容器９」は、本願発明の「チュウブ」に相当する。

イ　上記アの相当関係を踏まえると、引用発明１の「内部に練歯みがきを収容して、可撓性を有する材料で構成され、その側面から圧縮されるとその先端開口部１０から練歯みがきが流出するようになつている容器９に練歯みがきを予め注入したもの」は、本願発明の「ハミガキ入りチュウブ」に相当する。

ウ　引用発明１の「使用後簡単な操作によりこれを交換して」は、本願発明の「取り換えることにより」に相当する。

エ　引用発明の「これを交換して用いることができる」ことは、「これを交換して」使用できることを意味するから、引用発明１の「これを交換して用いることができる」と、本願発明の「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで使用できる」とは、「使用できる」という点で共通する。

以上によれば、本願発明と引用発明１とは、以下の一致点１で一致し、以下の相違点１で相違する。

〔一致点１〕

「ハミガキ入りチュウブを取り換えることにより使用できる」点。

〔相違点１〕

「使用できる」ことに関し、本願発明は「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで」使用できるのに対し、引用発明１は、そのような特定事項を有するか明らかでない点。

（２）判断

以下、相違点１について検討する。

本願明細書の段落【０００６】の「（ニ）ハミガキ入りチューブ（４）を押したらハミガキがパイプ（３）を通過する。」なる記載を踏まえると、上記相違点１に係る本願発明の「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで」なる事項の意味は、ハミガキ入りチュウブ内のハミガキがなくなるまで、という意味であることが理解できる。

そうすると、上記３－１（１）イに示したとおり、引用文献１の明細書第４ページ第６～９行には、「したがつて上記レバー１２を起こすと押当板１３は上記容器９を押圧し、前記流通孔５を通つてブラシ近傍の開口３から、練歯みがきを外部に溢出させる。」と記載されており、さらに第１図から、押圧板１３が容器９の長さ方向全体に渡って配置されていることが看取できるから、引用発明１も、「押当板１３」を介して、「内部に練歯みがきを収容して、可撓性を有する材料で構成され、その側面から圧縮されるとその先端開口部１０から練歯みがきが流出するようになつている容器９に練歯みがきを注入したもの」（ハミガキ入りチュウブ）内の練歯みがき（ハミガキ）がなくなるまで使用できることは明らかである。

したがって、上記相違点１は、実質的な相違点とはいえず、本願発明は引用発明１である。

また、そうとまでいえないとしても、一般に、ハミガキ入りチュウブ内のハミガキがなくなるまで使用し、ハミガキがなくなった場合に、新たなハミガキ入りチュウブに取り換えることは、文献を挙げるまでもなく、広く一般に慣用されていることである。

そして、引用発明１も、「内部に練歯みがきを収容して、可撓性を有する材料で構成され、その側面から圧縮されるとその先端開口部１０から練歯みがきが流出するようになつている容器９に練歯みがきを予め注入したもの」（ハミガキ入りチュウブ）「を用意しておくことにより、使用後簡単な操作によりこれを交換して用いることができる」ものであるところ、上記慣用事項を踏まえ、「内部に練歯みがきを収容して、可撓性を有する材料で構成され、その側面から圧縮されるとその先端開口部１０から練歯みがきが流出するようになつている容器９に練歯みがきを予め注入したもの」（ハミガキ入りチュウブ）内の練歯みがき（ハミガキ）がなくなるまで使用できるようにする程度のことは、当業者が格別の創意を要することなく容易になし得た程度のことである。

したがって、本願発明は、引用発明１であり、また、引用発明１と慣用事項とに基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。

４－２　本願発明と引用発明２との対比・判断

（１）対比

本願発明と引用発明２とを対比する。

ア　引用発明２の「歯みがき内蔵のチューブ」は、本願発明の「ハミガキ入りチュウブ」に相当し、同様に、引用発明２の「交換することにより」は、本願発明の「取り換えることにより」に相当する。

イ　上記アの相当関係を踏まえると、引用発明２の「歯ブラシの柄の内部に歯みがき内蔵のチューブを納置するように構成され、チューブを何度も交換することにより」は、本願発明の「ハミガキ入りチュウブを取り換えることにより」に相当する。

ウ　引用発明２の「長期的に使用することができる」と、本願発明の「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで使用できる」とは、「使用できる」という点で共通する。

以上によれば、本願発明と引用発明２とは、以下の一致点１’で一致し、以下の相違点１’で相違する。

〔一致点１’〕

「ハミガキ入りチュウブを取り換えることにより使用できる」点。

〔相違点１’〕

「使用できる」ことに関し、本願発明は「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで」使用できるのに対し、引用発明２は、そのような特定事項を有するか明らかでない点。

（２）判断

上記相違点１’について検討する。

本願明細書の段落【０００６】の「（ニ）ハミガキ入りチューブ（４）を押したらハミガキがパイプ（３）を通過する。」なる記載を踏まえると、上記相違点１’に係る本願発明の「ハミガキ入りチュウブがなくなるまで」なる事項の意味は、ハミガキ入りチュウブ内のハミガキがなくなるまで、という意味であることが理解できる。

そうすると、上記３－２（１）に示したとおり、引用文献２の段落【０００９】には、「この押出し機構は、チューブ７の側面位置に配設された作動板１０と、その作動板１０に接続された押しボタン５と、作動板１０と押しボタン５の間に介在するバネ体６とにより成るもので、押しボタン５を指で押圧したり、または押圧している指を離すことにより、作動板１０をチューブ７の方向に移動させたり、または元の位置に復帰させたりすることができるようになっている。」と記載されており、さらに【図３】から、作動板１０がチューブ７の長さ方向全体に渡って配置されていることが看取できるから、引用発明２も、「作動板１０」を介して、「歯みがき内蔵のチューブ」（ハミガキ入りチュウブ）内の歯みがき（ハミガキ）がなくなるまで使用できることは明らかである。

したがって、上記相違点１’は、実質的な相違点とはいえず、本願発明は引用発明２である。

また、そうとまでいえないとしても、一般に、ハミガキ入りチュウブ内のハミガキがなくなるまで使用し、ハミガキがなくなった場合に、新たなハミガキ入りチュウブに取り換えることは、文献を挙げるまでもなく、広く一般に慣用されていることである。

そして、引用発明２も、「歯ブラシの柄の内部に歯みがき内蔵のチューブ」（ハミガキ入りチュウブ）「を納置するように構成され、チューブを何度も交換することにより、長期的に使用することができる」ものであるところ、上記慣用事項を踏まえ、歯みがき内蔵のチューブ（ハミガキ入りチュウブ）内の歯みがき（ハミガキ）がなくなるまで使用できるようにする程度のことは、当業者が格別の創意を要することなく容易になし得た程度のことである。

したがって、本願発明は、引用発明２であり、また、引用発明２と慣用事項とに基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。

第４　むすび

以上のとおり、本願発明は、特許法第２９条第１項第３号に該当し又は同法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから、他の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶されるべきものである。

よって、結論のとおり審決する。