2017-300938

上記当事者間の登録第５５７４５７１号商標の登録取消審判事件について、次のとおり審決する。

【結　論】 本件審判の請求は、成り立たない。 審判費用は、請求人の負担とする。

【理　由】 第１　本件商標 本件登録第５５７４５７１号商標（以下「本件商標」という。）は、別掲１のとおりの構成よりなり、平成２４年３月１５日に登録出願、第４１類「公開・展示を行う美術館の提供，美術品の展示，博物館・美術館の展示に関する情報の提供，映画・演芸・演劇又は音楽の演奏の興行の企画又は運営，娯楽施設の提供，娯楽情報の提供」及び第４３類「宿泊施設の提供，宿泊施設の提供の契約の媒介又は取次ぎ，飲食物の提供，業務用加熱調理機械器具の貸与，業務用食器乾燥機の貸与，業務用食器洗浄機の貸与，加熱器の貸与，食器の貸与，調理台の貸与，流し台の貸与，おしぼりの貸与，タオルの貸与」を指定役務として、同２５年４月１２日に設定登録され、現に有効に存続しているものである。 また、本件審判の請求の登録日は、平成３０年１月１７日であって、審判の請求の登録日前３年以内の期間である平成２７年１月１７日から同３０年１月１６日までの期間を以下「要証期間」という。 第２　請求人の主張 請求人は、本件商標の指定役務中、第４３類「飲食物の提供」についての登録を取り消す、審判費用は被請求人の負担とする、との審決を求め、その理由を審判請求書において、要旨次のように述べた。 １　請求の理由 本件商標は、その指定役務中、第４３類「飲食物の提供」（以下「取消請求役務」という。）について継続して３年以上日本国内において使用した事実が存しないから、その登録は商標法第５０条第１項の規定により取り消されるべきものである。 ２　弁駁 請求人は、被請求人の答弁及び審尋に対する回答に対して弁駁していない。 第３　被請求人の主張 被請求人は、結論同旨の審決を求め、その理由を答弁書及び審尋に対する回答書において、要旨次のように述べ、証拠方法として乙第１号証ないし乙第２９号証を提出した。 １　答弁の理由 （１）被請求人について 被請求人は、「遊戯機器及び遊戯機器に関連する原材料、部品、半製品、電子応用機器等の製造、売買、斡旋、賃貸借及び管理」のほか「美術館及び関連施設の経営・運営・管理並びに美術に関する展覧会,講演会等の開催」等の事業を行う株式会社である（乙１）。 岡田美術館（所在地:神奈川県足柄下郡箱根町小涌谷４９３－１）は、被請求人の創業者が収集した美術品を展示する目的で設立された美術館であり、被請求人が、その管理及び運営を行っている（乙２～乙９）。 また、岡田美術館内には、関連施設として、飲食施設「足湯カフェ」及び飲食施設「開化亭」があり、被請求人は、それら事業の管理及び運営を行っている（乙５、乙７）。 （２）本件商標について 本件商標は、７つの正円を六角形状に配した図形商標であるところ、被請求人は、本件商標と同一の商標を、岡田美術館及び関連施設のシンボルマークとして採択し、役務の出所識別標識として使用している（乙４、乙５）。 （３）要証期間内の指定役務についての本件商標の使用であること ア　ウェブサイト上の記事について （ア）平成２７年１月１１日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「足湯カフェ」が紹介されており、同施設で提供される飲料の容器に本件商標が付されており、メニューボードに本件商標が付されている（乙１０）。 （イ）平成２８年４月５日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「足湯カフェ」が紹介されており、同施設で提供される飲料の容器に本件商標が付されている（乙１１）。 （ウ）平成２８年９月２１日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「開化亭」が紹介されており、同施設で提供される弁当料理の包装に本件商標が付されている（乙１２）。 （エ）平成２８年１２月８日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「足湯カフェ」が紹介されており、同施設で提供される飲料の容器に本件商標が付されており（乙１３）、同日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「開化亭」が紹介されており、同施設で提供される弁当料理の包装に本件商標が付されている（乙１４）。 （オ）平成２９年９月２６日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「開化亭」が紹介されており、同施設で提供される弁当料理の包装に本件商標が付されている（乙１５）。 （カ）平成２９年１０月４日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「開化亭」が紹介されており、同施設で提供される弁当料理の包装に本件商標が付されている（乙１６）。 （キ）平成２９年１０月２３日のウェブサイト上の記事には、岡田美術館内の飲食施設「開化亭」が紹介されており、同施設で提供される弁当料理の包装に本件商標が付されている（乙１７）。 （ク）上記（ア）ないし（キ）によれば、被請求人は、飲食物の提供に当たり、その役務の提供を受ける者の利用に供する物（飲料の容器、メニュー及び弁当料理の包装）に本件商標を付しており、複数のウェブサイト上の記事が公開された時期より、要証期間内に、被請求人が本件商標を指定役務「飲食物の提供（飲料の提供及び弁当料理の提供）」に使用していることは容易に理解できる。 イ　ウェブサイト広告 被請求人の公式ウェブサイト（乙４）の各ページの右下部に配され、又は「文化・芸術活動」のページに配された岡田美術館に係るバナーをクリックすると、岡田美術館の公式ウェブサイト（乙５）に飛ぶことができる。 また、岡田美術館の公式ウェブサイトの「施設案内」をクリックすると（乙５）、岡田美術館内に飲食施設である「足湯カフェ」と「開化亭」があることを示す地図を確認することができる（乙７）。 さらに、岡田美術館のバナー及び岡田美術館の公式ウェブサイトには、本件商標が使用されている。 加えて、前述のとおり、被請求人は、飲食物の提供に当たり、その役務の提供を受ける者の利用に供する物（飲料の容器、メニュー及び弁当料理の包装）に本件商標を付している。 自社の役務が掲載されるウェブサイトにあっては、使用されている商標が役務と具体的関係において表示されている場合には、それがウェブサイト中に掲載されている個々の役務についても、その出所を表示する機能を果たしているものと認められ、その場合、当該個々の役務について当該商標が使用されていると解されるものである。 そして、本件商標は、被請求人の公式ウェブサイト（乙４）及び岡田美術館の公式ウェブサイト（乙５）において、ウェブサイト中に掲載されている個々の役務についても、その出所を表示する機能を果たしているものと認められる使用態様といえる。 そうすると、被請求人は、飲食物の提供に関する広告を内容とする情報に本件商標を付して電磁的方法により提供しているといえ、本件商標が要証期間内において被請求人の公式ウェブサイト（乙４）及び岡田美術館の公式ウェブサイト（乙５）において使用されていることは、過去のウェブサイトのページを閲覧できるサービス「Ｗａｙｂａｃｋ　Ｍａｃｈｉｎｅ」を用いれば容易に確認することができる（乙１８、乙１９）。 なお、乙第１８号証及び乙第１９号証は、平成２９年において特定の日時に情報収集され、保存された過去のウェブページの検索結果である。 （４）結語 以上の次第で、本件商標に係る被請求人（商標権者）は、要証期間内に日本国内において、その請求に係る指定役務について、本件商標の使用をしているものであるから、請求人の主張は当を失するものである。 ２　審尋に対する回答書（平成３０年７月１０日） （１）各施設の営業許可書 乙第２０号証は、「足湯カフェ」の営業許可書であり、乙第２１号証は、「開化亭」の営業許可書である。 「足湯カフェ」の営業許可書には、営業者として被請求人が記載されており、平成２５年９月２７日に営業の許可がなされ、平成３２年９月２６日まで営業の許可が有効であることが記載されている。 「開化亭」の営業許可書には、営業者として被請求人が記載されており、平成２６年４月２５日に営業の許可がなされ、平成３２年４月２４日まで営業の許可が有効であることが記載されている。 （２）本件商標を使用した飲料容器に関する証拠 乙第２２号証は、「足湯カフェ」で提供される飲料容器に貼付されるシール（５枚分）の写しである。シールの台紙部分は黄色であり、フィルム部分は透明である。 乙第２３号証は、水野産業株式会社から被請求人に対して平成２９年８月２９日に発行されたシールの納品書である。 （３）本件商標を使用した弁当の包装用紙に関する証拠 乙第２４号証及び乙第２５号証は、「開化亭」で提供される弁当の包装用紙の写しである。 乙第２６号証は、有限会社瓔珞（ようらく）から被請求人に対して平成２９年９月２０日に発行された請求一覧及び納品書の写しである。被請求人は、有限会社瓔珞（ようらく）から包装された状態の弁当を購入し、「開化亭」で提供している。 乙第２７号証は、過去に採用された弁当の包装用紙に関する参考資料である。 （４）ウェイバックマシンに関する証拠 乙第２８号証は、乙第４号証のウェブサイトについて、ウェイバックマシンを用いて確認した画面の写し（平成２９年８月２３日に保存された情報）である。 乙第２９号証は、乙第５号証のウェブサイトについて、ウェイバックマシンを用いて確認した画面の写し（平成２９年で１０月１日に保存された情報）である。 第４　当審の判断 １　被請求人の提出した証拠及びその主張によれば、以下の事実を認めることができる。 （１）乙第１号証は、「履歴事項全部証明書」であり、「商号」欄に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント」、「本店」欄に「東京都江東区有明三丁目７番２６号有明フロンティアビルＡ棟」、「目的」欄に「３８．美術館及び関連施設の経営・運営・管理並びに美術に関する展覧会、講演会等の開催」の記載がある。 （２）乙第２号証は、「株式会社ユニバーサルエンターテインメント」の平成２８年４月１日から同２９年３月３１日までの「有価証券報告書」（金融商品取引法第２４条第１項に基づく報告書）であり、二葉目の「主要な設備の状況」の項目の「事業所名（所在地）」欄に「岡田美術館（神奈川県足柄下郡箱根町）」の記載がある。 （３）乙第９号証は、「岡田美術館のウェブサイトの写し」であり、１葉目の「利用規約」の項目に、「１．ｏｋａｄａ－ｍｕｓｅｕｍ．ｃｏｍのご利用について」の見出しのもと、「このウェブサイトは、岡田美術館の運営管理者である株式会社ユニバーサルエンターテインメントによって開設され、管理・運営されている当館の公式ウェブサイトです。」の記載がある。 （４）乙第１６号証は、個人のブログ記事であり、「２０１７．１０．０４／岡田美術館　開化亭」の見出しのもと、「美術鑑賞を中断して、開化亭でお昼をいただきました。・・・・私は、鯛ご飯です。」の記載とともに、「岡田美術館」、「おめで鯛ごはん」等の記載と青色の７つの正円を六角形状に配した図形商標（以下「使用商標」という。）が付された弁当の包装用紙と弁当の内容を写した写真が掲載されている。 （５）乙第２１号証は、「営業許可証」であり、「営業者住所」に「東京都江東区有明３－７－２６／有明フロンティアビルＡ棟」、「営業者氏名」に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント」、「営業所の名称」に「開化亭」、「営業の種類」に「飲食店営業／そば屋」の記載がある。 （６）乙第２４号証は、「開化亭」で提供される「弁当の包装用紙の写し」と説明するものであり、該包装用紙には、使用商標が付されており、使用商標の右に「岡田美術館」及び「おめで鯛ごはん」の記載があり、また、製造者の欄に「有限会社瓔珞（ようらく）」の記載がある。 （７）乙第２６号証は、被請求人が「弁当に関する請求一覧及び納品書」であると説明するものであり、以下の記載がある。 ア　請求一覧 １葉目には、最上部に「発行日：２０１７年９月２０日」、上部左に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント／開化亭様」、上部右に「有限会社　瓔珞（ようらく）」の記載と代表取締役の押印がある。 また、中央部左に「いつもお世話になっております。／下記の通りご請求申し上げますので、よろしくお願いいたします。」の記載がある。 さらに、「御利用日」欄に「２０１７／８／２１　月」、「２０１７／８／２５　金」、「２０１７／８／２６　土」、「２０１７／８／２７　日」、「２０１７／８／２８　月」、「２０１７／９／１　金」、「２０１７／９／２　土」、「２０１７／９／３　日」、「２０１７／９／４　月」、「２０１７／９／８　金」、「２０１７／９／９　土」、「２０１７／９／１０　日」、「２０１７／９／１１　月」、「２０１７／９／１５　金」、「２０１７／９／１６　土」、「２０１７／９／１７　日」及び「２０１７／９／１８　月」の記載があり、前記各「御利用日」に対応する「商品名」の欄に「おめで鯛ごはん」、「納品価格（円）」欄に「１，３００」、「個数」欄に「５」、「単位」欄に「折」及び「税込金額」欄に「６，５００」の記載がある。 イ　納品書 ３葉目以降は、前記アの請求一覧に対応する２０１７年８月２１日、同月２５日ないし２８日、同年９月１日ないし４日、同月８日ないし１１日、同月１５日ないし１８日の日付の記載がある日付毎の納品書である。 各納品書は、「（株）ユニバーサルエンターテインメント／開化亭様」、「鯛ごはん懐石瓔珞（ようらく）」の記載がある。 さらに、「品名」欄に「おめでたいごはん」、「数量」欄に「５」、「単価」欄に「１，３００」、「金額（税抜・税込）」欄に「６，５００」の記載がある。 （８）乙第２９号証は、インターネットアーカイブが保存しているウェブサイトを閲覧できるサービスである「Ｗａｙｂａｃｋ　Ｍａｃｈｉｎｅ」により出力した「岡田美術館のウェブサイトの写し」であり、「敷地内の施設」の項目に「開化亭」の見出しのもと「昭和初期の日本家屋を改装したカフェ『開化亭』は、庭園入口に位置する居心地の良い空間です。昼はお弁当や、名物豆アジ天うどんなどを提供し・・・」の記載がある。 ２　判断 上記１によれば、以下のことが認められる。 （１）使用商標について 個人のブログ記事中の開化亭で提供された「おめで鯛ごはん」の記載のある弁当の包装用紙の写真（乙１６）と乙第２４号証の弁当の包装用紙は同じ図柄であることから、乙第２４号証は、開化亭で提供された弁当の包装用紙であると認められる。 そして、前記弁当の包装用紙には、使用商標（別掲２）が付されており、その構成態様は本件商標と同一であって、外観において同視される図形といい得るものであるから、本件商標と使用商標は、社会通念上同一の商標と認められる。 （２）商標の使用者について 「履歴事項全部証明書」（乙１）の「商号」欄に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント」、「本店」欄に「東京都江東区有明三丁目７番２６号有明フロンティアビルＡ棟」、「目的」欄に「３８．美術館及び関連施設の経営・運営・管理並びに美術に関する展覧会、講演会等の開催」の記載があること、「有価証券報告書」（乙２）の「主要な設備の状況」の項目の「事業所名（所在地）」欄に「岡田美術館（神奈川県足柄下郡箱根町）」の記載があること、「岡田美術館のウェブサイトの写し」（乙９）に、「岡田美術館の運営管理者である株式会社ユニバーサルエンターテインメント・・・」の記載があることからすれば、被請求人は、岡田美術館の運営管理者であることが認められる。 また、「岡田美術館のウェブサイトの写し」（乙２９）に、「昭和初期の日本家屋を改装したカフェ『開化亭』は、庭園入口に位置する居心地の良い空間です。昼はお弁当や、名物豆アジ天うどんなどを提供し・・・」の記載があること、「営業許可証」（乙２１）の「営業者氏名」に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント」、「営業所の名称」に「開化亭」、「営業の種類」に「飲食店営業／そば屋」の記載があることからすれば、岡田美術館の敷地内の開化亭の営業者は、被請求人（商標権者）であることが認められる。 そして、被請求人（商標権者）が営業者である開化亭で提供している弁当の包装用紙（乙２４）に、本件商標と社会通念上同一の商標（別掲２）が表示されていることが認められることから、商標の使用者は、被請求人（商標権者）であるといえる。 （３）使用役務について 「営業許可証」（乙２１）の「営業所の名称」に「開化亭」、「営業の種類」に「飲食店営業／そば屋」の記載があることからすれば、「開化亭」は飲食店であること、また、乙第２６号証の納品書に「株式会社ユニバーサルエンターテインメント／開化亭様」の記載、品名欄に「おめでたいごはん」の記載があることからすれば、開化亭に弁当が納品されていること、そして、個人のブログ記事（乙１６）中に「美術鑑賞を中断して、開化亭でお昼をいただきました。・・・・私は、鯛ご飯です。」の記載と弁当「おめで鯛ごはん」の写真が掲載されていることからすれば、被請求人（商標権者）が営業者である「開化亭」において、弁当を提供していることが認められ、これは、「飲食物の提供」の範ちゅうに含まれるものと認められる。 （４）商標の使用時期について 「弁当に関する請求一覧及び納品書」（乙２６）によれば、被請求人（商標権者）が営業する「開化亭」に、「おめで鯛ごはん」と称する弁当が平成２９（２０１７）年８月２１日、同月２５日ないし２８日、同年９月１日ないし４日、同月９日ないし１１日、同月１５日ないし１８日に「有限会社瓔珞（ようらく）」から納品されていることが認められ、また、開化亭において提供された前記弁当の写真及び記事が掲載された個人のブログ記事（乙１６）の投稿日は、同年１０月４日であり、いずれも要証期間内である。 そうすると、上記（１）のとおり、弁当（おめで鯛ごはん）には使用商標を使用していたのであるから、要証期間内に使用商標を使用したものと認められる。 （５）小括 上記（１）ないし（４）からすれば、本件商標権者である被請求人は、要証期間内に、日本国内において本件審判の取消請求役務の範ちゅうに含まれる「弁当の提供」に、本件商標と社会通念上同一の商標を使用していたということができる。 そして、上記行為は、商標法第２条第３項第３号の「役務の提供に当たりその提供を受ける者の利用に供する物に標章を付する行為」に該当する。 ３　まとめ 以上のとおり、被請求人は、要証期間内に日本国内において、商標権者が、本件審判の取消請求役務の範ちゅうに含まれる「弁当の提供」について、本件商標と社会通念上同一と認められる商標の使用をしていたことを証明したものと認められる。 したがって、本件商標の登録は、その請求に係る指定役務について、商標法第５０条の規定により取り消すことができない。 よって、結論のとおり審決する。