2017-013760

特願２０１６－１１１０４７「固体酸化物型燃料電池」拒絶査定不服審判事件〔平成２８年　９月２９日出願公開、特開２０１６－１７４００４、請求項の数（４）〕について、次のとおり審決する。

【結　論】 原査定を取り消す。 本願の発明は、特許すべきものとする。

【理　由】 本願は、平成２６年　８月２２日に出願した特願２０１４－１６９５７０号（以下、「本願原出願」という）の一部を平成２８年　６月　２日に新たな特許出願としたものであって、その請求項１～４に係る発明は、平成３０年　３月１３日付け手続補正書によって補正された特許請求の範囲の請求項１～４に記載された事項により特定されるとおりのものであると認める。 そして、本願については、原査定の拒絶理由及び当審からの拒絶理由のいずれを検討してもその理由によって拒絶すべきものとすることはできない。　また、他に本願を拒絶すべき理由を発見しない。 よって、結論のとおり審決する。 （優先権の主張が認められないことについて） 本願原出願は、平成２５年　８月２２日に出願された特願２０１３－１７２２０８号（以下、「基礎出願」という）に基づく優先権主張を伴う特許出願であるところ、特許法第４４条第４項には「第一項に規定する新たな特許出願をする場合には、もとの特許出願について提出された書面又は書類であつて、新たな特許出願について・・・第四十一条第四項・・・の規定により提出しなければならないものは、当該新たな特許出願と同時に特許庁長官に提出されたものとみなす。」と規定されているから、本願においても、前記基礎出願に基づく優先権の主張を伴う特許出願とみなすものである。 ここで、本願の請求項１～４に係る発明には、「前記閉空間には、前記空気極及び前記固体電解質層それぞれの構成成分を含む複合酸化物が集積され」という事項が特定されているが、以下のとおり、本願の請求項１～４に係る発明についての優先権の主張は認められない。 基礎出願の願書に最初に添付した明細書の段落【００３０】には「また、バリア層４０は、図２に示すように、複数の閉気孔４２を有する。閉気孔４２は、バリア層粒子４０ａの粒界に設けられる。」と記載されており、この「閉気孔」が本願の請求項１～４の「閉空間」に相当するから、基礎出願の願書に最初に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面には、本願の請求項１～４に係る発明において特定される「閉空間」に相当する事項は記載されている。 しかしながら、本願の請求項１～４に係る発明において特定される「前記空気極及び前記固体電解質層それぞれの構成成分を含む複合酸化物」という事項や、「閉空間」に何らかの成分が「集積」されるという事項については、前記基礎出願の願書に最初に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面には記載されていない。 したがって、本願の請求項１～４に係る発明についての優先権の主張は認められないものである。 なお、この優先権の主張についての検討内容は、平成２９年１０月２０日付けの当審からの拒絶理由通知の「３」の「(３)　先願発明１、２及び本願発明１、２に対し、特許法第３９条第１項の規定の適用を判断するための基準日について」において記載した内容と同様のものである。