2016-700029

特許第５７５７７８８号発明「野菜果汁混合飲料及びその製造方法、並びに、野菜の青臭み抑制方法及び濃厚感改善方法」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

【結　論】 特許第５７５７７８８号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１、〔２－６〕、７、８について」）訂正することを認める。 特許第５７５７７８８号の請求項１～８に係る特許を取り消す。

【理　由】 第１　手続の経緯 特許第５７５７７８８号の請求項１～８に係る特許についての出願は、平成２７年６月１２日付けでその特許権の設定登録がされ、その後、特許異議申立人カゴメ株式会社より特許異議の申立てがなされ、平成２８年４月１３日付けで取消理由が通知され、その指定期間内である平成２８年６月１６日に意見書の提出がなされ、平成２８年７月２６日付けで取消理由（決定の予告）が通知され、その指定期間内である平成２８年９月２１日に意見書の提出及び訂正の請求がなされ、平成２８年１０月２４日に特許異議申立人カゴメ株式会社より意見書の提出がなされたものである。 第２　訂正の適否 １　訂正の内容 （１）　訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１を以下の事項により特定されるとおりの請求項１として訂正する。 「【請求項１】 野菜果汁混合飲料の製造方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の製造方法。」（下線は訂正箇所を示す。以下同様である。） （２）　訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２を以下の事項により特定されるとおりの請求項２として訂正する。 「【請求項２】 野菜果汁混合飲料であって、 野菜汁と果汁の混合物及びニンジンピューレを含み、前記ニンジンピューレを含む野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量が２．３～６．７ｍｇ／１００ｇであり、 前記カンペステロールの含有量［Ｂ］に対する前記β－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６である、 野菜果汁混合飲料。」 （３）　訂正事項３ 特許請求の範囲の請求項７を以下の事項により特定されるとおりの請求項７として訂正する。 「【請求項７】 野菜果汁混合飲料の野菜の青臭み抑制方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の野菜の青臭み抑制方法。」 （４）　訂正事項４ 特許請求の範囲の請求項８を以下の事項により特定されるとおりの請求項８として訂正する。 「【請求項８】 野菜果汁混合飲料の野菜の濃厚感改善方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の野菜の濃厚感改善方法。」 ２　訂正の目的の適否、新規事項の有無、一群の請求項及び特許請求の範囲の拡張・変更の存否 （１）訂正の目的について ア　訂正事項１について 訂正事項１は、「野菜果汁混合物」を「調整」することについて、訂正前の「野菜汁及び果汁を混合」することに加えて、さらに「ニンジンピューレを添加することにより」との特定を行い、かつ、「前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物」と特定することにより、「野菜果汁混合物」がニンジンピューレ添加後のものであることを特定し、さらに、「カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］」について、「７．０～１２．０」であったものを「８．７～９．６」と、より限定するものであるので、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 イ　訂正事項２について 訂正事項２は、調整対象である「野菜果汁混合物」について、「野菜汁と果汁の混合物及びニンジンピューレを含み、前記ニンジンピューレを含む」と特定することにより、「野菜果汁混合物」が「ニンジンピューレ」を含むことを特定し、さらに、「カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］」について、「７．０～１２．０」であったものを「８．７～９．６」と、より限定するものであるので、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 ウ　訂正事項３、４について 上記アで述べたことと同様に、訂正事項３及び４は、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 エ　以上のとおり、訂正事項１～４は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 （２）新規事項の追加、及び特許請求の範囲の拡張又は変更について ア　訂正事項１について 本件特許明細書には、以下の記載がなされている。 「【００５０】 （実施例２） 市販の野菜果汁混合飲料に、市販のニンジンピューレを９：１の重量比で配合することにより、重量比［Ａ］／［Ｂ］が９．６である実施例２の野菜果汁混合飲料を作製した。 【００５１】 （実施例３） 市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で８：２とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を９．４とすること以外は、実施例２と同様に処理して、実施例３の野菜果汁混合飲料を作製した。 【００５２】 （実施例４） 市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で７：３とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を８．７とすること以外は、実施例２と同様に処理して、実施例４の野菜果汁混合飲料を作製した。 【００５３】 （実施例５） 市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で５：５とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を９．４とすること以外は、実施例２と同様に処理して、実施例５の野菜果汁混合飲料を作製した。」 上記記載より、市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとを配合すること、すなわち「野菜汁及び果汁を混合し」たものに、「ニンジンピューレを添加すること」が記載されている。また、訂正前の請求項１の「野菜果汁混合物」が「野菜汁及び果汁を混合し、野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整」されたものであることから、「野菜果汁混合物」が、「野菜果汁混合飲料」と同じ内容を意味していることは明らかである。 さらに、訂正事項１の「前記カンペステロールの含有量［Ｂ］に対する前記β－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］」を「８．７～９．６」とすることについて、数値範囲の上限値及び下限値については、本件特許明細書の【００５６】【表１】中において、ステロール比として実施例２に「９．６」、実施例４に「８．７」の記載がなされている。 したがって、訂正事項１は、願書に添付した明細書に記載されていた事項であって、新規事項を追加するものではなく、さらに、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでないことは明らかである。 イ　訂正事項２について 上記アで摘示した本件特許明細書の記載より、「野菜果汁混合物」と同じ意味である「野菜果汁混合飲料」が「ニンジンピューレ」を含んだものであることが記載されている。 したがって、訂正事項２は、願書に添付した明細書に記載されていた事項であって、新規事項を追加するものではなく、また、請求項２～６の一群の請求項ごとに請求された訂正であり、さらに、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでないことは明らかである。 ウ　訂正事項３、４について 上記アで述べたことと同様に、訂正事項３及び４は、願書に添付した明細書に記載されていた事項であって、新規事項を追加するものではなく、さらに、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでないことは明らかである。 （３）　むすび したがって、上記訂正請求による訂正事項１～４は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項で準用する同法第１２６条第４項～第６項の規定に適合するので、訂正後の請求項１、〔２－６〕、７、８について訂正を認める。 第３　取消理由についての判断 １　訂正請求項１～８に係る発明 上記訂正請求により訂正された訂正後の請求項１～８に係る発明（以下「本件発明１」～「本件発明８」という。）は、以下のとおりである。 「【請求項１】 野菜果汁混合飲料の製造方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の製造方法。 【請求項２】 野菜果汁混合飲料であって、 野菜汁と果汁の混合物及びニンジンピューレを含み、前記ニンジンピューレを含む野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量が２．３～６．７ｍｇ／１００ｇであり、 前記カンペステロールの含有量［Ｂ］に対する前記β－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６である、 野菜果汁混合飲料。 【請求項３】 発酵野菜汁及び増粘剤を実質的に含まない、 請求項２に記載の野菜果汁混合飲料。 【請求項４】 前記野菜汁として少なくともニンジン汁を含む、 請求項２又は３に記載の野菜果汁混合飲料。 【請求項５】 前記果汁として少なくともリンゴ果汁を含む、 請求項２～４のいずれか一項に記載の野菜果汁混合飲料。 【請求項６】 請求項２～５のいずれか一項に記載の野菜果汁混合飲料が、容器内に封入された、 容器詰野菜果汁混合飲料。 【請求項７】 野菜果汁混合飲料の野菜の青臭み抑制方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の野菜の青臭み抑制方法。 【請求項８】 野菜果汁混合飲料の野菜の濃厚感改善方法であって、 野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整する、 野菜果汁混合飲料の野菜の濃厚感改善方法。」 ２　取消理由について （サポート要件）本件特許は、特許請求の範囲の「β－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が７．０～１２．０となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整」することによって、本件特許の課題である「野菜の青臭みが抑制されているのみならず、野菜の濃厚感が高い」（段落【０００７】）野菜果汁混合飲料を得ることができることを当業者が認識できないから、本件発明１～８は、発明の詳細な説明に記載したものではなく、特許法３６条６項１号に規定する要件を満たしていない。 ３　判断 （１）　本件発明１、７及び８の「野菜汁及び果汁を混合し、ニンジンピューレを添加することにより、前記ニンジンピューレを添加した後の野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量を２．３～６．７ｍｇ／１００ｇに調整し、カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６となるように、前記β－シトステロールの含有量及び前記カンペステロールの含有量を調整」（以下「特定事項Ａ」という。）すること、又は本件発明２～６の「野菜汁と果汁の混合物及びニンジンピューレを含み、前記ニンジンピューレを含む野菜果汁混合物中の水不溶性成分に含まれるβ－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量が２．３～６．７ｍｇ／１００ｇであり、 前記カンペステロールの含有量［Ｂ］に対する前記β－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６である、」（以下「特定事項Ｂ」という。）とすることによって、本件発明１～８の課題である「野菜の青臭みが抑制されているのみならず、野菜の濃厚感が高い」（段落【０００７】）野菜果汁混合飲料を得ることができることを当業者が認識できるか否かについて、以下検討する。 （２）　上記特定事項Ａにより調整した野菜果汁混合飲料又は上記特定事項Ｂの野菜果汁混合飲料について、以下のものが総合評価において「○」とされ、本件特許明細書の表１によると、ステロール量、ステロール比、濃厚感（ａ）、野菜の青臭み（ｂ）、ａ－ｂは、それぞれ以下のとおりである。 ア　（実施例２）市販の野菜果汁混合飲料に、市販のニンジンピューレを９：１の重量比で配合した、重量比［Ａ］／［Ｂ］が９．６である野菜果汁混合飲料（段落【００５０】）。 ステロール量：２．３、ステロール比：９．６、濃厚感（ａ）：３．０、 野菜の青臭み（ｂ）：１．７、ａ－ｂ：１．３。 イ　（実施例３）市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で８：２とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を９．４とした野菜果汁混合飲料（段落【００５１】）。 ステロール量：４．４、ステロール比：９．４、濃厚感（ａ）：３．２、 野菜の青臭み（ｂ）：１．６、ａ－ｂ：１．６。 ウ　（実施例４）市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で７：３とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を８．７とした野菜果汁混合飲料（段落【００５２】）。 ステロール量：５．２、ステロール比：８．７、濃厚感（ａ）：５．０、 野菜の青臭み（ｂ）：２．７、ａ－ｂ：２．３。 エ　（実施例５）市販の野菜果汁混合飲料と市販のニンジンピューレとの配合割合を重量比で５：５とし、重量比［Ａ］／［Ｂ］を９．４とした野菜果汁混合飲料（段落【００５３】）。 ステロール量：６．７、ステロール比：９．４、濃厚感（ａ）：５．０、 野菜の青臭み（ｂ）：３．６、ａ－ｂ：１．４。 （３）　一方、比較例として記載された野菜果汁混合飲料は、以下のとおりである。また、本件特許明細書の表１によると、ステロール量、ステロール比、濃厚感（ａ）、野菜の青臭み（ｂ）、ａ－ｂも以下のとおりである。 ア　（比較例１）重量比［Ａ］／［Ｂ］が４．７である市販の紙パック入り野菜１００％飲料（段落【００４６】）。 ステロール量：４．７、ステロール比：４．７、濃厚感（ａ）：４．６、野菜の青臭み（ｂ）：４．６、ａ－ｂ：０．０。 イ　（比較例２）比較例１の重量比［Ａ］／［Ｂ］が４．７である野菜１００％飲料に、市販の透明リンゴ果汁（植物ステロール非含有）を配合することにより、上記の重量比［Ａ］／［Ｂ］が４．７である野菜果汁混合飲料（段落【００４７】）。 ステロール量：２．３、ステロール比：４．７、濃厚感（ａ）：３．５、野菜の青臭み（ｂ）：３．２、ａ－ｂ：０．３。 ウ　（比較例３） 重量比［Ａ］／［Ｂ］が１．５である市販の無塩トマト１００％ジュースに、比較例２で用いた市販の透明リンゴ果汁（植物ステロール非含有）を配合することにより、上記の重量比［Ａ］／［Ｂ］が１．５とした野菜果汁混合飲料（段落【００４８】）。 ステロール量：１．８、ステロール比：１．５、濃厚感（ａ）：２．４、野菜の青臭み（ｂ）：３．７、ａ－ｂ：－１．３。 （４）　そこで、上記（２）に記載の事項を検討するに、当該実施例２～５からは、総合評価が「○」の野菜果汁混合飲料について、ステロール量及びステロール比をみてみると、ステロール量である「β－シトステロール、カンペステロール、スティグマステロールの含有量」が「２．３～６．７ｍｇ／１００ｇ」の範囲にあったこと、「カンペステロールの含有量［Ｂ］に対するβ－シトステロールの含有量［Ａ］の重量比［Ａ］／［Ｂ］が８．７～９．６」の範囲にあったことはいえるものの、逆に、上記特定事項Ａ又はＢを満たすニンジンピューレが添加された野菜果汁混合飲料が、野菜果汁混合飲料の原材料の野菜汁、果汁の種類や配合量に関わらず、必ず「野菜の青臭みが抑制されているのみならず、野菜の濃厚感が高い」ものであるとは直ちにいうことはできない。すなわち、野菜果汁混合飲料に原材料として用いる野菜汁、果汁の種類や配合量が、野菜果汁混合飲料の野菜の青臭みや野菜の濃厚感に影響することは明らかであることから、実施例２～５から理解できるのは、特定の「市販の野菜果汁混合飲料」にニンジンピューレを配合した実施例２～５の評価が良かったという程度の事項であり、当該評価とステロール量やステロール比との関連を特定できるものではないし、また、そのような関連があるとできる技術常識もない。 この点について、特許権者は、「ここで、実施例２～５に関しニンジンピューレ等を配合することがその評価に寄与したとも考えられるとのご指摘について、本件訂正発明は、ニンジンピューレを配合したものに特定されたため、評価に寄与し得る成分がさらに限定されたものとなりました。 また、『野菜混合果汁として用いる野菜汁、果汁の種類や量が、野菜果汁混合飲料の野菜の青臭みや野菜の濃厚感に影響することは明らか』とのご指摘に関し、配合成分の種類として『ニンジンピューレ』が特定されたのは前述のとおりです。なお、配合成分の量については規定されていませんが、本件訂正発明においては、配合成分の量ではなく、ステロール量およびステロール比を上記範囲内とした場合に、ニンジンピューレの配合量を多種変化させても本件訂正発明の課題が解決されることは、実施例２～５の結果から示されています。」（平成２８年９月２１日意見書５ページ３～１４行）と主張している。 しかしながら、実施例２～５の「市販の野菜果汁混合飲料」を用いたもの以外に、総合評価が「○」である実施例は示されておらず、しかも、当該「市販の野菜果汁混合飲料」の原材料に用いられている野菜汁、果汁の種類や配合量すら示されていない。そうすると、上記特定事項Ａ又はＢを特定したとしても、原材料に用いられている野菜汁、果汁の種類や配合量に関わらず、本件特許発明の課題を解決できたものが得られるということはできない。 また、特許権者は「ニンジンピューレを配合したものに特定された」旨主張しているが、その配合量を特定するものではなく、上記「市販の野菜果汁混合飲料」を含めて、野菜飲料にニンジン成分を含ませることは、ごく普通なことを考慮すると、上記の特定は、本件特許発明の課題解決に寄与するものとはいえない。 そうすると、本件特許明細書の表１で、野菜果汁混合飲料について、「○」となされた総合評価は、特定事項Ａ又はＢを満たしているものになされているといえるとしても、野菜果汁混合飲料の原材料に用いられている野菜汁、果汁の種類や配合量に関わらず、本件特許発明の課題を解決できたものとして得られる評価ということはできない。 （５）　以上のとおりであるから、特定事項Ａを備える本件発明１、７及び８、並びに特定事項Ｂを備える本件発明２～６により、上記本件発明の課題を解決できることを当業者が認識できず、本件発明１～８は発明の詳細な説明に記載されたものとすることはできない。 第４　むすび 以上のとおり、本件発明１～８についての特許は、特許法３６条６項１号の規定に違反してされたものであり、同法１１３条４号に該当し、取り消されるべきものである。 よって、結論のとおり決定する。