2016-017282

特願２０１３－５１０２２４「肉牛におけるトウモロコシに代わる褐色中肋トウモロコシサイレージの使用」拒絶査定不服審判事件〔平成２３年１１月１７日国際公開、ＷＯ２０１１／１４３１５７、平成２５年　６月２４日国内公表、特表２０１３－５２６２７８〕について、次のとおり審決する。

【結　論】 本件審判の請求は、成り立たない。

【理　由】 第１　手続の経緯 本願は、２０１１年（平成２３年）５月１０日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２０１０年５月１３日、米国）を国際出願日とする出願であって、平成２７年２月１２日付けで拒絶理由が通知され、同年５月１４日付けで意見書及び手続補正書が提出され、さらに、同年１１月１８日付けで拒絶理由が通知され、平成２８年２月２３日付けで意見書及び手続補正書が提出され、同年７月８日付けで拒絶査定されたのに対し、同年１１月１８日に拒絶査定不服審判の請求がなされ、それと同時に手続補正がなされたものである。 第２　本願発明 平成２８年１１月１８日付けでなされた手続補正は、補正前の請求項１の「サイレージ飼養動物の肉量を増加させる」及び「規定食中の乾物の１５％より多い量のサイレージ」を、「肥育仕上げのためにサイレージ飼養動物の肉量を増加させる」及び「規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量のサイレージ」とする補正である。 前者は、補正前の請求項１の「飼料」について「肥育仕上げ用飼料」とされているのに対し、対象となる「サイレージ飼養動物」については規定がないため、対象となる動物が肥育仕上げ期の動物であることを意味するのか不明であることから、特許法第３６条第６項第２号に規定する要件を満たしていないとの理由で拒絶査定したことに対応するものであることから、特許法第１７条の２第５項第４号に掲げる明りょうでない記載の釈明を目的とするものである。 また、後者は、拒絶査定時に、「１５％より多い量」との記載では「１５％」は含まれないと解され、請求項１を引用する請求項１２の「１５％～３０％」と整合していないことを指摘したことに対応するものであるから、特許法第１７条の２第５項第４号に掲げる明りょうでない記載の釈明を目的とするものである。 してみれば、本願請求項１～１７に係る発明は、上記平成２８年１１月１８日付けで補正された特許請求の範囲の請求項１～１７に記載された事項により特定されるものと認められるところ、そのうち請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである。 「【請求項１】 肥育仕上げのためにサイレージ飼養動物の肉量を増加させる方法であって、 前記動物の規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量のサイレージを肥育仕上げ用飼料中に提供する工程であって、前記サイレージが、減少されたリグニン含有率を呈示するトウモロコシ植物品種からのものであり、前記肥育仕上げ用飼料が穀粒トウモロコシを含まない、工程、及び 前記サイレージを前記肥育仕上げ用飼料中にて前記動物に給餌する工程 を含み、 前記動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が、野生型リグニン含有率を有するトウモロコシ植物から生産された同等量のサイレージを含む飼育仕上げ用飼料を給餌された同じ種の動物のＧ：Ｆと比較して増加する、方法。」 第３　引用例の記載事項及び引用発明 １　記載事項について 本願の優先日前に頒布され、原査定の拒絶の理由に引用された刊行物である「E.A.Keith et al.，PERFORMANCE OF FEEDLOT CATTLE FED BROWN MIDRIB-THREE OR NORMAL CORN SILAGE WITH VARIOUS LEVELS OF ADDITIONAL CORN GRAIN，Journal of Animal Science，１９８１年，vol.52，No.1，pp.8-13」（以下「引用例」という。）には、次の事項が記載されている。 （タイトルの当審訳：穀粒トウモロコシの追加量を変えた褐色中肋３又は普通のトウモロコシサイレージを給餌した家畜の成育度） （１ア）「Corn silage with varying levels of added grain has been used extensively in feedlot operations as the sole roughage for finishing beef cattle（Goodrich and Meiske, 1971）.」（８頁右欄８～１１行） （当審訳：穀粒の追加量を変えたトウモロコシサイレージは、肥育仕上げ段階の牛家畜に対する単独の粗飼料として、家畜の肥育作業において広く使われてきた（GoodrichとMeiske，１９７１年）。） （１イ）「The purpose of this study was to compare the growth rate, feed intake and feed conversion of feedlot cattle fed bm3 corn silage or its normal genetic counterpart corn silage with and without various levels of added corn grain.」（８頁右欄３６～４１行） （当審訳：この研究の目的は、穀粒トウモロコシを追加あるいは追加しないという追加量を変えた褐色中肋３又は普通のトウモロコシサイレージを給餌した家畜の飼料摂取と摂取した飼料の増体への変換について、成育度を比べることにあった。） （１ウ）「Lignin content of bm3 silage has been consistently lower than lignin content of normal silage.」（１０頁左欄最下行～右欄２行） （当審訳：褐色中肋３サイレージのリグニン含有量は、一貫して、普通のサイレージのリグニン含有量より少いものであった。） （１エ）「Comparative performances of cattle fed bm3 silages and those fed normal corn silages are presented in table 2(year 1) and table 3(year 2). Cattle fed bm3 silage gained more rapidly (P＜.10）than those fed normal silage when no supplemental corn was offered（both years） and when corn was fed at 1％ of BW (year 2).」（１１頁左欄１５～２０行） （当審訳：褐色中肋３サイレージを給餌した家畜と普通のトウモロコシサイレージを給餌した家畜とを比較した成育度が、表２（１年）と表３（２年）に示されている。補助的なトウモロコシを与えないとき（両年）と体重の１％だけトウモロコシを与えたとき（２年）には、褐色中肋３サイレージを給餌した家畜の方が、普通のトウモロコシサイレージを給餌した家畜よりも、速く(P＜.10）成長した。） （１オ）「When diets for feedlot cattle consisted mainly of corn silage, bm3 corn silage may have improved weight gains and increased DM intake because of lower lignin content and greater fiber utilization by the ruminant animal.」（１２頁左欄１１～１５行） （当審訳：家畜の規定食が主にトウモロコシサイレージからなるとき、褐色中肋３サイレージが体重増加を促進し、飼料の乾燥物としての摂取を増加させた。ｂｍ３は、リグニンの含有量が低く、反芻動物において繊維の利用を高めるからである。） （１カ）「Thus, more energy per unit of DM from bm3 corn was available to the animal for growth.」（１２頁左欄２０～２１行） （当審約：このように、褐色中肋３トウモロコシからの乾燥物単位量当たりのより多いエネルギー摂取は、動物の成長に対して利用できた。） （１キ）TABLE 2として、以下の表が記載されている。 (TABLE 2のタイトルの当審訳：表２　穀粒トウモロコシを追加あるいは追加しない場合における、褐色中肋３又は普通のトウモロコシサイレージを１年間給餌した去勢牛の成育度） (１ク）TABLE 3として、以下の表が記載されている。 (TABLE 3のタイトルの当審訳：表３　穀粒トウモロコシを追加あるいは追加しない場合における、褐色中肋３又は普通のトウモロコシサイレージを２年間給餌した雌牛の成育度） ２　引用発明について （１）表２及び表３について 上記摘記（１キ）及び（１ク）の表２及び表３から、以下の事項がいえる。 ア　表２の「Feed conversion, kg DM / kg gain」について、「No added corn」の「bm3」を見ると7.43と記載され、「Normal」を見ると7.56と記載されている。ここで、「Feed conversion, kg DM / kg gain」とは、１ｋｇの動物の増体量を得るためにどれだけの飼料（乾物として）が必要であるかを示したものであり、飼料比：動物の増体量（Ｆ：Ｇ）を表したものであるから、「No added corn」において「bm3」が「Normal」より「Feed conversion, kg DM / kg gain」の値が小さいということは、動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が逆に大きいことを示している。 同様に、表３の「Feed conversion, kg DM / kg gain」について、「No added corrn」の「bm3」を見ると6.78と記載され、「Normal」を見ると7.24と記載されており、「No added corn」において「bm3」が「Normal」より「Feed conversion, kg DM / kg gain」の値が小さいということは、動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が大きいことを示している。 してみれば、表２及び表３から、去勢牛又は雌牛の同じ種の動物に、飼料を穀粒トウモロコシを追加せずに給餌するとき、褐色中肋３トウモロコシサイレージの動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）は、同等量の普通のトウモロコシサイレージのＧ：Ｆと比較して増加しているといえる。 イ　表２の「Feed intake, kg DM / day」について、「No added corn」の「bm3」を見ると、「Corn silage」が5.90で、「Supplement A」が0.80と記載されている。これより、１日当たりの規定食中において、「Corn silage」の割合は乾物として、5.90／（5.90＋0.80）×100であり、約８８％ということになる。 同様に、表３の「Feed intake, kg DM / day」について、「No added corn」の「bm3」を見ると、「Corn silage」が6.18で、「Supplement A」が0.80と記載されており、１日当たりの規定食中において、「Corn silage」の割合は乾物として、約８８％ということになる。 してみれば、去勢牛又は雌牛の規定食中の乾物の約８８％の量の褐色中肋３トウモロコシサイレージを飼料中に提供しているといえる。 （２）引用発明 上記１の摘記事項及び上記（１）ア及びイを踏まえれば、上記引用例には、以下の発明が記載されていると認められる。 「家畜の規定食が主にトウモロコシサイレージからなるときに、家畜の体重増加を促進させる方法であって、 家畜が去勢牛又は雌牛であり、 規定食中の乾物の約８８％の量の褐色中肋３トウモロコシサイレージを飼料中に提供しており、 去勢牛又は雌牛の同じ種の動物に、飼料を穀粒トウモロコシを追加せずに給餌するとき、褐色中肋３トウモロコシサイレージの動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）は、同等量の普通のトウモロコシサイレージのＧ：Ｆと比較して増加する方法。」（以下「引用発明」という。） 第４　対比・判断 １　対比 本願発明と引用発明とを対比する （１）引用発明の「規定食が主にトウモロコシサイレージからなる」「家畜」である「去勢牛又は雌牛」は、本願発明の「サイレージ飼養動物」に相当する。 （２）引用発明の「規定食中の乾物の約８８％の量の褐色中肋３トウモロコシサイレージを飼料中に提供」すること及びそれを「去勢牛又は雌牛」に「給餌する」ことと、本願発明の「動物の規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量のサイレージを肥育仕上げ用飼料中に提供する工程」及び「前記サイレージを前記肥育仕上げ用飼料中にて前記動物に給餌する工程」とは、「動物の規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量のサイレージを飼料中に提供する工程」及び「前記サイレージを前記飼料中にて前記動物に給餌する工程」の点で共通する。 （３）引用発明の「褐色中肋３トウモロコシサイレージ」は、摘記（１ウ）に記載されているとおり、普通のトウモロコシサイレージよりもリグニン含有率が減少されたものであるから、本願発明の「前記サイレージが、減少されたリグニン含有率を呈示するトウモロコシ植物品種からのものであ」ることに相当する。 （４）引用発明の「飼料を穀粒トウモロコシを追加せずに給餌する」ことは、本願発明の「飼料が穀粒トウモロコシを含まない」ことに相当する。 （５）本願発明の「野生型リグニン含有率を有するトウモロコシ植物から生産された」「サイレージ」とは、本願明細書に「減少されたリグニン含有率を呈示するトウモロコシ植物品種から生産されたサイレージは、野生型トウモロコシ植物と比較して・・・トウモロコシ植物をサイロに貯蔵することによって調製することができる。」（【００１２】）と記載されていることからも、褐色中肋３トウモロコシ等のように突然変異したものではなく、普通のトウモロコシ植物のサイレージしたものといえる。してみれば、引用発明の「普通のトウモロコシサイレージ」は、本願発明の「野生型リグニン含有率を有するトウモロコシ植物から生産された」「サイレージ」に相当する。 したがって、引用発明の「褐色中肋３トウモロコシサイレージの動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）は、同等量の普通のトウモロコシサイレージ」を「同じ種の動物に、飼料を」「給餌するとき」「のＧ：Ｆと比較して増加する」ことは、本願発明の「前記動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が、野生型リグニン含有率を有するトウモロコシ植物から生産された同等量のサイレージを含む飼料を給餌された同じ種の動物のＧ：Ｆと比較して増加する」ことに相当する。 （６）本願発明の「肉量を増加させる」ことについて、本願明細書に「トウモロコシサイレージについてのＧ：Ｆを増加させることにより、サイレージ飼養動物の肉量を増加させる方法を開示する。」（【０００８】）と記載されている。引用発明はＧ：Ｆを増加させることにより「家畜の体重増加を促進させ」ており、一般に、家畜の体重増加は肉量の増加といえることから、引用発明の「家畜の体重増加を促進させる方法」は、本願発明の「飼養動物の肉量を増加させる方法」に相当するといえる。 （７）一致点及び相違点について 上記（１）～（６）を踏まえれば、本願発明と引用発明とは、 （一致点） 「サイレージ飼養動物の肉量を増加させる方法であって、 前記動物の規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量のサイレージを飼料中に提供する工程であって、前記サイレージが、減少されたリグニン含有率を呈示するトウモロコシ植物品種からのものであり、前記飼料が穀粒トウモロコシを含まない、工程、及び 前記サイレージを前記飼料中にて前記動物に給餌する工程 を含み、 前記動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が、野生型リグニン含有率を有するトウモロコシ植物から生産された同等量のサイレージを含む飼料を給餌された同じ種の動物のＧ：Ｆと比較して増加する、方法。」 の点で一致し、以下の点で相違する。 （相違点） 肉量を増加させること及び飼料が、本願発明では、前者が「肥育仕上げのため」であり、後者が「肥育（飼育）仕上げ用」であるのに対し、引用発明では、それらについて不明である点。 なお、本願発明には「肥育仕上げ用」飼料と「飼育仕上げ用」飼料との用語が存在するが、本願明細書では「肥育仕上げ用飼料」と記載されており、両者は同じものと解されることから、以下、両者を「肥育仕上げ用」飼料とする。 ２　判断 （１）相違点の判断 ア　引用例の摘記（１ア）に「トウモロコシサイレージは、肥育仕上げ段階の牛家畜に対する単独の粗飼料として、家畜の肥育作業において広く使われてきた。」と記載されているように、牛家畜の肥育仕上げ段階において、家畜を肥育させるためにトウモロコシサイレージを給餌させることは本願優先日前に当業者において周知である。 そして、引用発明の「褐色中肋３トウモロコシサイレージ」もトウモロコシサイレージの１種であり、普通のトウモロコシサイレージよりも動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が大きいものであるから、引用発明の「褐色中肋３トウモロコシサイレージ」が「提供」されている「飼料」を、より家畜を肥育させようとする肥育仕上げ段階に用いること、すなわち、引用発明において、飼料を「肥育仕上げ用」とし、「肥育仕上げのため」に家畜の体重増加を促進することは当業者が容易になし得たことである。 （２）効果について 上記相違点に基づく効果は、引用例から当業者が予期しうるものであり、格別顕著なものではない。 （３）請求人の主張について 請求人は、審判請求書で「引用文献１には、飼料が『肥育仕上げ用飼料』であることは開示されていない。・・・引用文献１には、動物の規定食中の乾物の１５％またはそれより多い量の中に、減少したリグニン含有率を呈示するトウモロコシ植物から生産されたサイレージを含有する規定食は記載されていない。また、本願発明は、該動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）が、例えば、引用文献１の表２において観察されるものと比較して増加するという予測し得ない効果を有する。」（引用文献１は上記引用例である）と主張しているが、前者の肥育仕上げ用飼料については上記（１）で説示したとおりであり、後者の規定食におけるサイレージの割合及び動物の増体量：飼料比（Ｇ：Ｆ）については、上記第３の２（１）で説示したとおり、引用例１の表２及び表３に記載されているといえるものである。 ３　小括 したがって、本願発明は、引用発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。 第５　むすび 以上のとおり、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから、その余の請求項に係る発明について言及するまでもなく、本願は拒絶されるべきものである。 よって、結論のとおり、審決する。