2020-300744

上記当事者間の登録第５９２９１４８号商標の登録取消審判事件について、次のとおり審決する。

結 論 登録第５９２９１４８号商標の指定役務中、第４１類「興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の興行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競走の興行に関するものを除く。）」についての商標登録を取り消す。 審判費用は、被請求人の負担とする。

理 由 第１ 本件商標 本件登録第５９２９１４８号商標（以下「本件商標」という。）は、別掲１のとおりの構成よりなり、平成２８年６月２８日に登録出願、第４１類「興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の興行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競走の興行に関するものを除く。）」を含む、第３５類及び第４１類に属する商標登録原簿記載のとおりの役務を指定役務として、同２９年１月２６日に登録査定、同年３月３日に設定登録され、現に有効に存続しているものである。 なお、本件審判の請求の登録は、令和２年１１月２日であり、本件審判の請求の登録前３年以内の平成２９年１１月２日から令和２年１１月１日までを以下「要証期間」という。 第２ 請求人の主張 請求人は、結論同旨の審決を求め、その理由及び答弁に対する弁駁を要旨以下のように述べ、証拠方法として、甲第１号証及び甲第２号証を提出した。 １ 請求の理由 本件商標は、その指定役務中、第４１類「興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の興行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競走の興行に関するものを除く。）」（以下「請求に係る指定役務」という。）について、継続して３年以上日本国内において本件商標権者、専用使用権者又は通常使用権者のいずれも使用した事実が存しないから、商標法第５０条第１項の規定によりその登録は取り消されるべきものである。 ２ 答弁に対する弁駁 （１）通常使用権者について パンフレット（乙１）に記載された「応募・問い合わせ先」には「株式会社ＣＮＮ」の名称の記載がなく、該社の住所や電話番号の記載もないことから、パンフレット（乙１）を受け取った取引者・需要者からは「ひだりつばさ君と行く親子キャンプ」の主催者又は運営会社が不明であって、本件商標が通常使用権者である株式会社ＣＮＮによって使用されているとはいえない。 したがって、パンフレット（乙１）は、要証期間内に通常使用権者が、本件商標の指定役務について登録商標を使用した事実を証明するものではない。 （２）乙第１号証（パンフレット）と乙第３号証（Ｗｅｂサイト）について 乙第３号証は、Ｗｅｂサイト（写し）であるから、パンフレットである乙第１号証とは、何ら連続性はない。また、乙第３号証は、その左上の「２０２１／４／１８」の記載から、乙第１号証に記載されている「令和元年８月３、４日」より、約１年６月後に印刷されたものである。キャンプ場の業務は、元来若者の人気の変動によって大きく変動する性質があるうえ、その間に新型コロナウイルス渦の発生によってキャンプを中心にアウトドアブームが起こっており、キャンプ場の状況を考慮すると、乙第３号証に基づいて、乙第１号証（パンフレット）の製作時点における当該キャンプ場の状況を確認することはできない。 上記のことから、本件審判において、本件商標が使用されたか否かに関する判断は、乙第３号証に関わることなく、乙第１号証（パンフレット）のみによってなされるべきである。 （３）パンフレット及びその配布について ア 先ず、本件パンフレットは、完成されたものと認められない。すなわち、本件パンフレットの最下段に「応募・問い合わせ先」の記載はあるが、問い合わせ先の名称も電話番号も記載されていない。このようなパンフレットは、募集を目的とする広告として完成したものではない。まして、このような物品が、広告として頒布されるということはあり得ない。 イ また、商標の使用は、商品・サービスについての取引者及び需要者に対して行われるものである。しかるに、答弁書では「関係者に配布」と記載されており、取引者又は需要者に頒布されたことはないといえる。また、ここで「関係者」とはどのような者か不明である。さらに、ここで「配布」とは、どのような状態をいうのか不明である。このような記載をもって、商標法における「広告に標章を付して頒布」（商標法第２条第１項第８号）には該当しないから、商標を使用したことにはならない。 （４）パンフレットに表示されている商標（以下「使用商標」という。）について ア 本件商標は、「ＬＯＶＥ＆ＰＥＡＣＥ」を表示した幼児の人形様の図の下に、漢字と平仮名で「左翼くん」及びその下に平仮名で「ひだりつばさくん」と表示してなるものである。これに対し、使用商標は、本件商標と同様の図形の下に、平仮名と漢字で「ひだりつばさ君」と表示してなるものである。 幼児の人形様の図の中に表示されている「ＬＯＶＥ＆ＰＥＡＣＥ」の文字は、平和活動をするに際して掲げられる標語であって、我が国を含めて国際的に広く使用されている。したがって、本件商標及び使用商標の中に表示されている「ＬＯＶＥ＆ＰＥＡＣＥ」の語には、自他役務の識別機能は存在しない。 本件商標と使用商標においては、幼児の人形様の図とその下に表示されている文字との間には、必然的な関連性はない。また、キャンプ事業の実行に際しては、一般人への称呼による呼び掛けが重要である。このことは、パンフレット（乙１）において、最上段に大きく「ひだりつばさ君と行く」と表示されていることからみても明らかといえる。したがって、両商標に表示されている文字が、両商標の要部を占めているといえ、この同一性が、登録商標の使用に該当するか否かの判断において肝要であるといえる。 ところが、その要部を占める文字部分において、使用商標は、本件商標（登録商標）の使用に該当するものではない。その理由は、次に記載するとおりである。 イ 商標法第５０条第１項に規定する「登録商標」とは、「（書体のみに変更を加えた同一の文字からなる商標、平仮名、片仮名及びローマ字の文字の表示を相互に変更するものであって同一の称呼及び観念を生ずる商標、外観において同視される図形からなる商標その他の当該登録商標と社会通念上同ーと認められる商標を含む。第５０条において同じ。）」と規定（商標法第３８条第５項）されており、漢字と平仮名の変更については、規定されていない。 本件商標と使用商標の文字においては、本件商標では「左翼」及び使用商標では「君」の漢字が使用されているから、上記の規定には該当しない。 ウ また、使用商標における文字は、本件商標における文字と社会通念上同一と認められるものではない。以下にその理由を述べる。 （ア）本件商標の文字は、漢字と平仮名からなる「左翼くん」の文字と、平仮名で「ひだりつばさくん」の文字を２段に表示してなるものである。これに対し、使用商標の文字は、平仮名と漢字からなる「ひだりつばさ君」の文字を一列に表示してなるものである。この両者が、外観上同一でないことは明らかである。 （イ）本件商標における「左翼」の文字からは、「サヨク」の称呼が極めて普通に生じることは、一般に広く使用されている辞典（甲２）において、「さよく（左翼）」の語は記載されているが、「ひだりつばさ」の語は記載されていない事実に徴しても明らかである。したがって、上段部分から「サヨククン」の称呼が生じる。また、その下段に「ひだりつばさくん」の平仮名が表示されていることから、「ヒダリツバサクン」の称呼が生じる。したがって、本件商標からは、「サヨククン」と「ヒダリツバサクン」の２つの称呼が生じるものである。 一方、使用商標では、「ひだり つばさ君」と表示されていることから「ヒダリツバサクン」の称呼のみが生じる。 この両称呼には、「サヨククン」なる称呼の有無という差異があることから、称呼上、同一性はない。 （ウ）本件商標には、「左翼くん」の文字が、本件商標中において最も大きく表示されていることから、社会主義や共産主義を含む左翼系思想を抱いた仲間という意味合い（観念）が生じる。 これに対して、使用商標における「ひだりつばさ君」の文字からは、何らの観念も生じない。 したがって、本件商標における文字と使用商標における文字とは、観念上同一性はない。 （エ）上記のとおり、本件商標における文字と使用商標における文字は、外観、称呼及び親念上相違するものであり、使用商標における文字は、商標法上、登録商標の使用には該当しない。 エ 本件商標と使用商標は、図形と文字とからなるところ、その役務であるキャンプの開催への参加を募集する上で重要な地位を占める文字部分において、外観、称呼及び観念のいずれの面においても同一性が認められない以上、両商標は全体として社会通念上同一性はないから、使用商標は登録商標を使用するものではない。 したがって、パンフレット（乙１）において表示されている商標は、商標法第５０条第２項に規定する「登録商標」には該当しない。 （５）まとめ 上記のとおり、乙第１号証で示されるパンフレットには通常使用権者である株式会社ＣＮＮの記載がないことから、乙第１号証は、要証期間内に通常使用権者が、本件商標の指定役務について登録商標を使用した事実を証明するものではない。 また、Ｗｅｂサイト（乙３）は本件商標の使用とは関連性はなく、乙第１号証作成当時におけるキャンプ場の状況を示すものとは認められないこと、乙第１号証で示されるパンフレットは、完成品ではなくその存在を認めがたいものであり、その頒布もされていないと視認されること及び乙第１号証に表示されている商標も、登録商標と社会通念上同一性はなく、登録商標の使用には該当しないものである。 第３ 被請求人の答弁 被請求人は、「本件審判の請求は成り立たない。審判費用は請求人の負担とする。」との審決を求め、答弁において、その理由を要旨次のように述べ、証拠方法として、乙第１号証ないし乙第５号証を提出した。 １ ３年以内の使用実績 本件商標は、ホリディキャンプ（日時：令和元年８月３～４日、場所：和歌山県円満地公園オートキャンプ場（乙３））の開催を知らせるパンフレット（「ひだりつばさ君と行く親子キャンプ！参加者募集」（乙１））に使用されている。 本件パンフレットは、応募締切を「令和元年７月１日」としており、令和元年５月には関係者に配布された「広告」である。また、本件パンフレットには「参加料金：３０，０００円」と明記されており「価格表」にも該当する。 したがって、本件パンフレットの配布は、役務に関する広告、価格表に標章を付して頒布する行為（商標法２条３項８号）にあたり、本件商標が要証期間に使用されていることは明らかである。 ２ 同一の区分でそれに含まれる役務での使用 本件不使用取消審判の対象区分及び役務は、第４１類「興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の奥行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競争の興行に関するものを除く。）」（請求に係る指定役務）である。 請求に係る指定役務には、「ホリディキャンプの企画・運営又は開催」が含まれる（乙２）。 本件パンフレットに記載された親子キャンプの開催予定日の令和元年８月３日は土曜日、同月４日は日曜日であり、この親子キャンプは、「ホリディ」（休日）キャンプであることは明白である。 したがって、本件商標は、請求に係る指定役務と同一の区分でそれに含まれる役務「ホリディキャンプの企画・運営又は開催」に使用されていることは明らかである。 ３ 通常実施権者による使用 本件商標は、商標権者たる被請求人（乙４）と同じ代表者の関係会社である株式会社ＣＮＮ（乙５）において使用されている（乙１）。 株式会社ＣＮＮは、商標権者から許諾を得た本件商標の通常実施権者であり、不使用取消は認められない。 ４ 結語 以上のとおり、本件商標について、通常実施権者が、要証期間に、請求に係る指定役務について使用している。 第４ 審尋 当審より被請求人に対し、令和４年３月１５日付け審尋において、被請求人の主張及び提出された証拠からは、通常使用権者が、要証期間に、日本国内において、請求に係る指定役務について本件商標を使用していたことを証明しているものとはいえない旨の合議体の暫定的見解及び請求人が提出した令和３年１１月１７日付けの弁駁書に対する意見を求めた。 第５ 審尋に対する回答 被請求人は、令和４年４月１４日付けの回答書において、審尋に対する回答を要旨次のように述べ、証拠方法として、乙第６号証及び乙第７号証を提出した。 １ 株式会社ＣＮＮが本件商標を当該分野において現実に使用していたことは、パンフレット（乙１）をＭａｃで作成して頒布した株式会社ＣＮＮのディレクターの陳述書（乙６）によって明らかになっている。 ２ 株式会社ＣＮＮは、企画への参加者等に対し、被請求人が制作した「ひだりつばさくん」のキーホルダー（乙７）など本件商標を用いた記念品等をプレゼントとして使用していた。 ３ 請求人は、パンフレット（乙１）につき、「主催者も問い合わせの電話番号も記載されていない」と述べているが、パンフレットの下側の青色の帯の部分に、主催者としての「株式会社ＣＮＮ」の名称も電話番号も記載している。 第６ 当審の判断 １ 事実認定 被請求人の提出した証拠及び主張によれば、以下の事実を認めることができる。 （１）パンフレット（乙１）には、上段中央に「ひだりつばさ君と行く親子キャンプ」及び「参加者募集」の文字が青字で大きく３段に分けて表示され、上段右に「応募締切７月１日」及び「※応募人数に達し次第受付終了」の文字が赤字で４段に分けて表示されている。また、同パンフレットの中段左に「日時：令和元年８月３、４日（１泊２日）」、「宿泊場所：和歌山県 円満地公園オートキャンプ場」及び「参加料金：３０，０００円（１グループ最大６名まで）夕食・朝食付き」の文字が青字で６段に分けて表示されている。また、下段右には、別掲２のとおり、本件商標と同様の構成態様からなる図形と「ひだり つばさ君」の文字の組み合わせからなる使用商標が表示されている。さらに、下段中央には「応募・問い合わせ先」の文字が表示されているが、当該問い合わせ先の名称及び電話番号等の記載は見当たらない。 （２）円満地公園オートキャンプ場のＷｅｂサイト（乙３）には、３葉目に「和歌山県東牟婁郡那智勝浦町大野２１６」の住所及び「Ｃｏｐｙｒｉｇｈｔ（Ｃ）２００８ 円満地公園オートキャンプ場 Ａｌｌ Ｒｉｇｈｔｓ Ｒｅｓｅｒｖｅｄ．」の表示がある。 （３）商標権者（株式会社ＴＯＲＩＤＥ）の令和３年４月１９日付けの履歴事項全部証明書（乙４）によれば、会社成立が「平成２５年４月４日」、本店住所が「大阪市福島区海老江五丁目４番８－３０５号」から「大阪市北区黒崎町４番１３号ＡＺＩＴＯビル３」へ同３０年４月１日に移転、代表取締役の一人としてＩ氏が平成３０年４月１日に就任している。 （４）株式会社ＣＮＮの令和３年４月２０日付けの履歴事項全部証明書（乙５）によれば、会社成立が「平成２４年９月３日」、本店住所が「大阪市北区黒崎町４番１３号」から「大阪市北区中崎西四丁目３番３０－９０６号」へ令和元年１０月１日に移転、代表取締役は商標権者の代表取締役の一人でもあるＩ氏である。また、目的として、テレビの放送番組の企画、制作等がある。 （５）株式会社ＣＮＮの制作部門のディレクターＫ氏による証明書（乙６）によれば、株式会社ＣＮＮはＴＶ番組の制作を主たる業務とする会社であり、かつて読売テレビが制作するＴＶ番組「そこまでいって委員会」の制作に関与していたところ、令和元年８月４日及び５日の和歌山県円満地公園オートキャンプ場での親子キャンプを企画したのはＫ氏であり、パンフレット（乙１）はＫ氏が令和元年５月末頃にマック（Ｍａｃ）で作成したものとされているが、客観的な証拠はない。また、パンフレット（乙１）の頒布日、頒布場所、頒布部数、頒布方法等についての主張、立証はない。そして、当該親子キャンプは、当該ＴＶ番組のファン向けに企画されたファンサービスを目的としたキャンプ旅行の企画であったが、数人の応募者があっただけで実施されずに終わったものとされている。 （６）被請求人が作成したラバーストラップの制作図面（乙７）には、本件商標のキャラクター（左翼くん／ひだりつばさくん）とおぼしき図形がデザインされており、その裏面には、本件商標らしき図形と文字が表示されていることがうかがえるものの、不鮮明であり、確認できない。なお、株式会社ＣＮＮは、企画への参加者等に対し、被請求人が制作した「ひだりつばさくん」のキーホルダー（乙７）等、本件商標を用いた記念品等をプレゼントしていたと述べているが、本件商標を、要証期間に、請求に係る指定役務について使用したことについての、具体的な主張、立証はない。 （７）以上を勘案すると、株式会社ＣＮＮは、被請求人と密接な関係があり、主としてＴＶ番組の制作を業としていることは認められるものの、「ホリディキャンプの企画・運営又は開催」を業として行っているものとは認められない。 ２ 判断 上記１で認定した事実によれば、株式会社ＣＮＮは、自らが制作に関与していたＴＶ番組のファン向けに、ファンサービスを目的とした親子キャンプ旅行を企画したものの、数人の応募者があっただけで実施されずに終わったものと認められるところ、当該親子キャンプの企画は、特定のＴＶ番組のファンサービスとして考えられた単発の企画であって、株式会社ＣＮＮが、業として「ホリディキャンプの企画・運営又は開催」を行っているものと認めることはできない。また、パンフレット（乙１）には、本件商標と社会通念上同一の使用商標が表示されているとしても、株式会社ＣＮＮの表示はなく、本件商標の使用者を特定できない上、当該パンフレットの頒布日、頒布場所、頒布部数、頒布方法等も明らかではない。そうすると、株式会社ＣＮＮが本件商標の通常使用権者であったとしても、株式会社ＣＮＮが、要証期間に「ホリディキャンプの企画・運営又は開催」について、本件商標を使用した事実について何ら立証がされていない。 したがって、通常使用権者が、要証期間に日本国内において、請求に係る指定役務について、本件商標を使用したということはできない。 ３ まとめ 以上のとおり、被請求人は、要証期間に日本国内において、商標権者、通常使用権者又は専用使用権者のいずれかが、請求に係る指定役務について、本件商標を使用していた事実を証明したものとは認められない。 また、被請求人は、本件商標を請求に係る指定役務に使用していないことについて正当な理由があることも明らかにしていない。 したがって、本件商標の登録は、その指定役務中、第４１類「興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の興行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競走の興行に関するものを除く。）」について、商標法第５０条の規定により、取り消すべきものである。 よって、結論のとおり審決する。