2019-300119

上記当事者間の登録第４６５１５４５号商標の登録取消審判事件について，次のとおり審決する。

【結　論】 本件審判の請求は，成り立たない。 審判費用は，請求人の負担とする。

【理　由】 第１　本件商標 本件登録第４６５１５４５号商標（以下「本件商標」という。）は，「Ｗｈｉｓｐｅｒ」の文字を標準文字で表してなり，平成１２年３月２３日に登録出願，第１０類「医療用ガイドワイヤー，その他のインターベンション治療用器具，その他の医療用機械器具」を指定商品として，同１５年３月７日に設定登録され，その後，同２５年６月１２日付けの一部放棄により，指定商品中の「その他の医療用機械器具中の血糖値測定装置」が抹消され，現に有効に存続しているものである。 そして，本件審判の請求の登録日は，平成３１年３月４日である。 なお，本件審判において，商標法第５０条第２項に規定する「その審判の請求の登録前３年以内」とは，平成２８年（２０１６年）３月４日ないし同３１年（２０１９年）３月３日である（以下「要証期間」という場合がある。）。 第２　請求人の主張 請求人は，本件商標の登録を取り消す，審判費用は被請求人の負担とする，との審決を求め，その理由を要旨以下のように述べ，証拠方法として甲第１号証及び甲第２号証を提出した。 １　請求の理由 本件商標は，その指定商品について，継続して３年以上日本国内において商標権者，専用使用権者又は通常使用権者のいずれもが使用した事実が存しないから商標法第５０条第１項の規定により取り消されるべきものである。 ２　答弁に対する弁駁 請求人は，被請求人の答弁に対し，何ら弁駁していない。 第３　被請求人の答弁 被請求人は，結論同旨の審決を求め，答弁において，その理由を要旨以下のように述べ，証拠方法として，乙第１号証ないし乙第１７号証を提出した。 １　答弁の理由 本件商標に係る通常使用権者は，本件商標及びこれと社会通念上同一の商標を，本件商標の指定商品中「医療用ガイドワイヤー」について，要証期間内に，日本国内で使用していた。 （１）使用商標について 商品カタログ（乙１）の６頁には，登録商標を示すＲマークを右上に付けた「ＷＨＩＳＰＥＲ」（以下「使用商標１」という。）の表示が二つ，及び「ＷＨＩＳＰＥＲシリーズ」（以下「使用商標２」という。）が表示されている。 当該カタログの６頁に掲載された，２つの「ＷＨＩＳＰＥＲ」に係る商品を撮影した写真（乙２，乙３）の包装袋正面には，それぞれ，「ＷＨＩＳＰＥＲ　ＬＳ」（以下「使用商標３」という。）及び「ＷＨＩＳＰＥＲ　ＭＳ」（以下「使用商標４」という。）の商品名が大きく太字で表示がされている。 （２）本件商標と使用商標との社会通念上の同一について ア　本件商標 本件商標は，「Ｗｈｉｓｐｅｒ」の欧文字を横書きしてなるものである。 イ　使用商標１ 使用商標１は，上記（１）のとおり，「ＷＨＩＳＰＥＲ」の文字からなる。 これは，本件商標の２文字目以降を大文字に変更した，同一の文字列からなるものであるから，本件商標と社会通念上同一の商標である。 ウ　使用商標２ 使用商標２は，上記（１）のとおり，「ＷＨＩＳＰＥＲシリーズ」の文字からなる。 欧文字「ＷＨＩＳＰＥＲ」部分は，使用商標１と同様に，本件商標の２文字目以降を大文字に変更した，同一の文字列からなるものである。 一方「シリーズ」部分は，「ある主旨のもとに企画された傾向の似た一連の事物」を意味し，我が国の商品市場においても，一定の特徴を同一にする商品群を「○○シリーズ」と呼ぶ商慣行がある。 現に，本件においても，カタログ（乙１）の「ＷＨＩＳＰＥＲシリーズ」表示の後に，「ＷＨＩＳＰＥＲ(Ｒマーク）ＬＳ」及び「ＷＩＳＰＥＲ (Ｒマーク）ＭＳ」の２点の商品，すなわち「ＷＨＩＳＰＥＲ」を商品名とする商品群に，２つの型番が存在している。 そうすると，「シリーズ」部分は，「商品群」を意味するため，自他商品を識別するはたらきはなく，一方，欧文字「ＷＨＩＳＰＥＲ」部分は，片仮名「シリーズ」とは独立して自他商品識別機能を有する語であるから，使用商標２は，本件商標と社会通念上同一の商標である。 エ　使用商標３及び使用商標４ 使用商標３及び使用商標４は，上記（１）のとおり「ＷＨＩＳＰＥＲ」と「ＬＳ」又は「ＭＳ」との間にスペースが空いている。 そして，上記ウで説明したとおり，「ＬＳ」及び「ＭＳ」の部分は，「ＷＨＩＳＰＥＲ」シリーズの２つの異なる商品の型番にすぎない。 よって，使用商標３及び使用商標４は，本件商標と社会通念上同一の商標である。 （３）使用商品について 商品カタログ（乙１）の表紙には「ガイドワイヤー総合カタログ」と表示されている。 また，当該カタログに掲載された２点の「ＷＨＩＳＰＥＲ」に係る商品を撮影した写真（乙２，乙３）の包装袋正面には「Ｇｕｉｄｅ　Ｗｉｒｅ」と記載されている。 そうすると，使用商標１ないし使用商標４に係る商品は，本審判の請求に係る「医療用ガイドワイヤー」であることが明らかである。 （４）使用商標の使用時期について ア　使用商標１及び使用商標２の使用時期 商品カタログ（乙１）の裏面には，著作権を示すＣマークの後に「２０１６　Ａｂｂｏｔｔ. Ａｌｌ　ｒｉｇｈｔｓ　ｒｅｓｅｒｖｅｄ．」と記載されているため，当該カタログは，２０１６年に作成されたことは明らかである。 そうすると，当該カタログは，商品の広告として，要証期間内に顧客に頒布されていたと考えるのが妥当である。 イ　使用商標３及び使用商標４の使用時期 写真（乙２，乙３）に係る商品の受発注において使用した取引書類として，注文書（乙４）と納品書（乙５）及び注文書（乙６）と納品書（乙７）は，それぞれ，同一の注文に関する一対の注文書及び納品書である。 これらの注文書及び納品書には，商品名の欄に「ＷＨＩＳＰＥＲ」と記載されており，注文書の「注文日」，及び納品書の「日付」の欄には，要証期間内の日付が記載されている。 なお，当該注文書及び納品書に記載の「カタログＮｏ．」又は「モデルＮｏ．」の欄に記載の「１００５３５１Ｈ」又は「１００５３５７Ｈ」は，カタログ（乙１）の１０頁「製品一覧」の「カタログ番号」の列に記載された「ＷＨＩＳＰＥＲ」商品のカタログ番号「１００５３５１Ｈ」又は「１００５３５７Ｈ」と一致する。 以上より，写真（乙２，乙３）に表示された商品が，要証期間内に販売されていたことは明らかである。 （５）商標の使用及び使用者について ア　使用商標１ないし使用商標４の使用及び使用者 使用商標１及び使用商標２が表示されている，商品カタログ（乙１）裏面には，製造販売業者名として「アボットバスキュラージャパン株式会社」と記載されている。 そして，使用商標３及び使用商標４が表示されている，写真（乙２，乙３）の商品の包装袋の裏面には，「製造販売業者　アボットバスキュラージャパン株式会社」と記載され，これら商品に係る注文書及び納品書（乙４～乙７）にも，発注宛先又は受注者として「アボット　バスキュラー　ジャパン株式会社」と記載されている。 つまり，我が国において，使用商標１及び使用商標２のカタログを頒布（商標法第２条第３項第８号）し，また，使用商標３及び使用商標４が表示された商品を販売（同項第２号）したのは，アボット　バスキュラー　ジャパン株式会社（以下「使用者」という。）である。 イ　アボット　ラボラトリーズについて 使用者と，本件商標権者は，アメリカ合衆国の製薬・ヘルスケアカンパニー大手，Ａｂｂｏｔｔ　Ｌａｂｏｒａｔｏｒｉｅｓ (以下「アボット　ラボラトリーズ」という。）の出資比率１００％の完全子会社である。完全子会社の証明については，後で詳述する。 アボット　ラボラトリーズは，本件商標権者と使用者を含む５００社以上もの子会社を有し，世界１３０か国以上において，Ａｂｂｏｔｔブランドのネットワークを築いてきた多国籍企業である。 そのＡｂｂｏｔｔブランドを象徴するのは，アボット　ラボラトリーズのウェブサイトに表示される「ａ＼Ａｂｂｏｔｔ」標章（乙８）である。 ウ　使用者とアボット　ラボラトリーズについて アボット　ラボラトリーズの完全子会社である使用者は，我が国において，アボット　ラボラトリーズのブランドに係る血管系医療機器の輸入・販売を行っている（乙９）。 使用者が，アボット　ラボラトリーズのウェブサイトと全く同一のデザインのウェブサイト（乙１０）からも理解されるとおり，使用者は，我が国におけるアボット・ブランドを代表する企業として事業を行っており，現に，使用者の取扱いに係る使用商標１及び使用商標２に係るカタログの表紙及び裏表紙，使用商標３及び使用商標４に係る商品の包装用袋，及び注文書（乙４，乙６）には，全てＡｂｂｏｔｔブランドを象徴する「ａ＼Ａｂｂｏｔｔ」標章を大きく表示して営業活動をしてきた。 エ　本件商標権者とアボット　ラボラトリーズについて また，同じくアボット　ラボラトリーズの完全子会社である本件商標権者についてみると，アボット　ラボラトリーズのウェブサイトにおいて，「Ｃａｒｄｉｏｖａｓｌｕｃａｒ（心血管系）」の製品リストの各製品名のテキスト（乙１１，乙１２）が，本件商標権者のウェブサイトの製品の詳細な説明ページにリンクされている（乙１３）。 このような状況に鑑みると，心血管系医療機器の製造・販売は，アボット　ラボラトリーズの事業の一つであり，本件商標権者は，アボット　ラボラトリーズの一部署ともいえる関係にあることが理解される。 以上のとおり，本件商標権者と使用者は，いずれもアボットのグループ企業であり，我が国における商標の使用行為は，実質的には同じ企業により行われていた。 したがって，使用者は，要証期間内に，本件商標権者の「黙示の許諾」のもとに本件商標を使用していたことは明らかである。 オ　小括 以上より，使用者の使用商標１ないし使用商標４の使用行為（商標法第２条第３項第２号及び同項第８号）は，「通常使用権者」（商標法第５０条第２項）による使用に該当するというのが自然である。 カ　完全子会社についての説明 アボット　ラボラトリーズの２０１６年及び２０１９年の有価証券報告書の一部「アボット　ラボラトリーズの子会社一覧」（乙１４，乙１６）の冒頭文の末尾には，「アボット　ラボラトリーズ又はその子会社の出資比率が１００％を下る子会社には，アスタリスク（＊）が記されている。」と記載されており，アスタリスク（＊）が記されていない子会社は，出資比率が１００％の完全子会社ということになる。 そして，当該書証には，本件商標権者及び使用者の名称が記載されており，いずれもアスタリスク（＊）が記されていない。 以上より，本件商標権者及び使用者が，要証期間内において，アボット　ラボラトリーズの完全子会社であったことは明らかである。 第４　当審の判断 １　被請求人が提出した証拠及び同人の主張によれば，以下の事実が認められる。 （１）紫色の背景色に白抜きの文字で，上段に「ＨＩ－ＴＯＲＱＵＥ」の文字，中段に「ＷＨＩＳＰＥＲ　ＭＳ」（以下「使用商標」という。）の文字が上段と下段の文字よりも大きく表示され，下段に「Ｇｕｉｄｅ　Ｗｉｒｅ」の文字が表示された商品の写真の包装裏面には「ＨＩ－ＴＯＲＱＵＥ　ＷＨＩＳＰＥＲ　ＭＳ　ＨＣ　３／１９０」，「一般的名称：心臓・中心循環系用カテーテルガイドワイヤ」（以下「使用商品」という。），「クラス分類：高度管理医療機器」，「製造販売業者：アボット　バスキュラー　ジャパン株式会社」及び「カタログ番号　１００５３５７Ｈ」の文字が表示されている（乙３）。 （２）アボット　バスキュラー　ジャパン株式会社（以下「アボットジャパン社」ということがある。）は，２０１６年（平成２８年）１２月２日付けで出荷先名を「株式会社」とし，Ｓｏｌｄ　Ｔｏを「病院」とする，「カタログＮｏ」欄に「１００５３５７Ｈ」，「商品名」欄に「ＨＩ－ＴＯＲＱＵＥ　ＷＨＩＳＰＥＲ　ＭＳ　ＨＣ　３／１９０」と記載された商品の注文を受け，同日に当該商品を納品した（乙４，乙５）。 （３）「米国証券取引委員会（Ｕ．Ｓ．Ｓｅｃｕｒｉｔｉｅｓ　ａｎｄ　Ｅｘｃｈａｎｇｅ　Ｃｏｍｍｉｓｓｉｏｎ）のデータベースに掲載されている２０１６年（平成２８年）２月１９日及び２０１９年（平成３１年）２月２２日提出　ＡＢＢＯＴＴ　ＬＡＢＯＲＡＴＯＲＩＥＳの報告書　ＥＸ－２１の写し」の「ＳＵＢＳＩＤＩＡＲＩＥＳ　ＯＦ　ＡＢＢＯＴＴ　ＬＡＢＯＲＡＴＯＲＩＥＳ（アボットラボラトリーズの子会社）」とする一覧（乙１４，乙１６）には「ＡＢＢＯＴＴ　ＬＡＢＯＲＡＴＯＲＩＥＳ」１００％子会社として「Ａｂｎｏｔｔ　Ｃａｒｄｉｏｖａｓｃｕｌａｒ　Ｓｙｓｔｅｍｓ　Ｉｎｃ．（本件商標権者）」及び「Ａｂｂｏｔｔ　Ｖａｓｃｕｌａｒ　Ｊａｐａｎ　Ｃｏ．，Ｌｔｄ（アボットジャパン社）」が記載されている。 ２　判断 上記１において認定した事実によれば，以下のように判断できる。 （１）本件商標と使用商標の社会通念上の同一性について 本件商標は，上記第１のとおり，「Ｗｉｓｐｅｒ」の文字を標準文字で表してなるものである。 これに対して，使用商標は，「ＷＩＳＰＥＲ　ＭＳ」の欧文字からなるところ，使用商標中の「ＭＳ」の欧文字２文字は，商品の品番，型番等として一般的に使用される文字と認められるから，自他商品の識別標識としての機能を果たさないといい得るものである。 そうすると，使用商標は「ＷＩＳＰＥＲ」の欧文字部分が要部として理解されるというべきものであって，本件商標と使用商標の要部とは２文字目以降に大文字と小文字との差異はあるものの，そのつづりを同じくするものであり，本件商標と使用商標はともに「ウィスパー」の称呼を同じくするから，使用商標は，本件商標と社会通念上同一の商標と認められる。 （２）本件商標の使用者について 使用商標が付された商品の製造販売業者は，アボットジャパン社であるから，使用商標の使用者は，アボットジャパン社であると認められる。 そして，本件商標権者とアボットジャパン社は，下記（４）の本件商標の使用時期にはともに「ＡＢＢＯＴＴ　ＬＡＢＯＲＡＴＯＲＩＥＳ」の完全子会社であって，関連企業であると認めることができる。 また，アボットジャパン社は，本件商標と社会通念上同一の商標である使用商標を付した商品を取引しており，これについて，本件商標権者が問題としているような事情は確認できない。 そうすると，本件商標権者は，関連企業のアボットジャパン社が，本件商標と社会通念上同一の商標である使用商標を使用することを容認していたといえるから，アボットジャパン社は本件商標の通常使用権者とみて差し支えない。 （３）使用商品について 本件商標の使用商品は「心臓・中心循環系用カテーテルガイドワイヤ」であって，「高度管理医療機器」に分類されるものであるから，使用商品は本件商標の指定商品中「医療用ガイドワイヤー」の範ちゅうの商品であると認められる。 （４）商品の引渡しとその時期について 通常使用権者が，「カタログＮｏ」を「１００５３５７Ｈ」，「商品名」を「ＨＩ－ＴＯＲＱＵＥ　ＷＨＩＳＰＥＲ　ＭＳ　ＨＣ　３／１９０」とする商品の注文を受け，当該商品を納品（引渡）した日は，平成２８年１２月２日であって，この日付は要証期間内である。 そして，上記の商品のカタログＮｏ．は，使用商品の包装裏面に記載されたカタログ番号と同じであり，当該商品名は，使用商品の包装裏面に記載の文字と同じであるから，通常使用権者が譲渡（引渡）した商品は，使用商品であると認められる。 （５）小括 以上によれば，本件商標の通常使用権者は，要証期間内に，日本国内において，本件商標の指定商品に含まれる「心臓・中心循環系用カテーテルガイドワイヤ」の包装に，本件商標と社会通念上同一と認められる商標を付して商品を譲渡（引渡）したものと認められる。 そして，上記使用行為は，商標法第２条第３項第２号にいう「商品に標章を付したものを譲渡し又は引渡しする行為」に該当する。 ３　まとめ 以上のとおり，被請求人は，要証期間内に日本国内において，その請求に係る指定商品中に含まれる「心臓・中心循環系用カテーテルガイドワイヤ」について，本件商標と社会通念上同一の商標の使用をしていたことを証明したものと認められる。 したがって，本件商標の登録は，その請求に係る指定商品について，商標法第５０条の規定により，取り消すことはできない。 よって，結論のとおり審決する。