2021-700818

特許第６８３７１７６号発明「マスク」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。

結 論 特許第６８３７１７６号発明の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり訂正後の請求項〔１～９〕について訂正することを認める。 特許第６８３７１７６号の請求項１及び４に係る特許を維持する。 特許第６８３７１７６号の請求項２、５、６に係る特許についての特許異議申立てを却下する。

理 由 第１ 手続の経緯 特許第６８３７１７６号（以下、「本件特許」という。）の請求項１～９に係る特許についての出願は、令和２年９月１８日を出願日とする出願であって、令和３年２月１０日に特許権の設定登録がされ、同年３年３月３日に特許掲載公報が発行され、同年８月２０日に請求項１、２、４～６に係る特許に対し、特許異議申立人である木村益子（以下、「申立人」という。）によって特許異議の申立てがされたものである。 その後、同年１１月３０日付けで当審から取消理由が通知され、令和４年２月1日に特許権者から意見書の提出及び訂正の請求（以下、「本件訂正請求」といい、その内容を「本件訂正」という。）がされたものである。 また、以下の第２及び第５で述べるとおり、本件訂正により、訂正後の請求項１に係る発明は、実質的に特許異議の申立てがされていない訂正前の請求項１を引用する請求項２を更に引用する請求項７に係る発明となったため、特許法第１２０条の５第５項ただし書の規定に基いて、当審から申立人に対し訂正請求があった旨の通知をするとともに相当の期間を指定して意見書を提出する機会を与えることはしなかった。 第２ 本件訂正の適否について １ 本件訂正請求の趣旨 本件訂正請求の趣旨は「特許第６８３７１７６号の特許請求の範囲を本件訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１～９について訂正することを求める。」というものである。 ２ 訂正事項 本件訂正の内容は、以下のとおりである。なお、下線は訂正箇所を示す。 （１）訂正事項１ 訂正前の請求項１の 「人体の口を覆う本体部と、 前記本体部の状態を第１状態および第２状態との間において切り替え可能な切替構造と、を備え、 前記第１状態は、前記本体部のうちの前記口を覆う部分よりも下方の下方部分と前記人体とが離間可能であり、 前記第２状態は、前記下方部分が前記人体のうちの顔のうちの口より下方または首と接触して前記第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能であり、 前記第１状態において、前記本体部の下端は、前記第２状態における下端よりも下方に位置可能に構成され、 前記第２状態において、前記本体部は、前記下方部分が顔の下縁から首に向かって曲がっている形状になるように構成される、 マスク。」を、 「人体の口を覆う本体部と、 前記本体部の状態を第１状態および第２状態との間において切り替え可能な切替構造と、を備え、 前記第１状態は、前記本体部のうちの前記口を覆う部分よりも下方の下方部分と前記人体とが離間可能であり、 前記第２状態は、前記下方部分が前記人体のうちの顔のうちの前記口より下方または首と接触して前記第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能であり、 前記第１状態において、前記本体部の下端は、前記第２状態における下端よりも下方に位置可能に構成され、 前記第２状態において、前記本体部は、前記下方部分が顔の下縁から首に向かって曲がっている形状になるように構成され、 前記切替構造は、前記第２状態を維持可能に構成される保持構造を備え、 前記保持構造は、前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える マスク。」と訂正する。 （請求項１の記載を直接的または間接的に引用する請求項３、４も同様に訂正する。） （２）訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２を削除する。 （３）訂正事項３ 訂正前の請求項３の 「前記第２状態は、複数の第２状態を備え、 前記保持構造は、前記複数の第２状態において、前記第２状態を維持可能に構成される、 請求項２に記載のマスク。」を 「前記第２状態は、複数の第２状態を備え、 前記保持構造は、前記複数の第２状態において、前記第２状態を維持可能に構成される、 請求項１に記載のマスク。」に訂正する。 （請求項３の記載を引用する請求項４も同様に訂正する。） （４）訂正事項４ 訂正前の請求項４の 「前記本体部は、第１部分、および、前記第１部分よりも上方または前記第１部分よりも幅方向の中心部から遠い第２部分を備え、 前記保持構造は、前記第１部分および前記第２部分の相対移動を規制することによって前記第２状態を維持する、 請求項２または３に記載のマスク。」を、 「前記本体部は、第１部分、および、前記第１部分よりも上方または前記第１部分よりも幅方向の中心部から遠い第２部分を備え、 前記保持構造は、前記第１部分および前記第２部分の相対移動を規制することによって前記第２状態を維持する、 請求項１または３に記載のマスク。」と訂正する。 （５）訂正事項５ 特許請求の範囲の請求項５を削除する。 （６）訂正事項６ 特許請求の範囲の請求項６を削除する。 （７）訂正事項７ 特許請求の範囲の請求項７を削除する。 （８）訂正事項８ 特許請求の範囲の請求項８を削除する。 （９）訂正事項９ 特許請求の範囲の請求項９を削除する。 （１０）一群の請求項 本件訂正前の請求項１～９は、請求項２～９が、本件訂正の対象である請求項１の記載を直接的または間接的に引用する関係にあるから、本件訂正請求は、一群の請求項に対して請求されたものである。 ３ 訂正要件の判断 （１）訂正事項１について 訂正事項１は、訂正前の請求項１の「前記下方部分が前記人体の顔のうちの口より下方」を、「前記下方部分が前記人体の顔のうちの前記口より下方」として、「口」を「前記口」とする訂正（以下「訂正事項１－１」という。）、並びに、訂正前の請求項１に、「前記切替構造は、前記第２状態を維持可能に構成される保持構造を備え」との記載、及び「前記保持構造は、前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える」との記載を加える訂正（以下「訂正事項１－２」という。）からなる。 ア 訂正事項１－１について 訂正事項１－１は、「口」の前に「前記」を追加することで、当該「口」が「人体の口」であることを明確にしたものであって、明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 訂正事項１－１が、新規事項を追加するものではなく、特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないことは明らかである。 イ 訂正事項１－２について 訂正事項１－２は、訂正前の請求項１の「切替構造」について、「前記第２状態を維持可能に構成される保持構造を備え」と限定し、かつ、当該「保持構造」について、「前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える」ものに限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 切替構造が「第２状態を維持可能に構成される保持構造を備え」、かつ、当該「保持構造」が「前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える」ことに関しては、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面（以下、「本件明細書等」という。）の請求項２、７及び【００３９】、【００４６】に記載されているから、訂正事項１－２は、新規事項を追加するものではなく、特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでもない。 （２）訂正事項２について 訂正事項２は、訂正前の請求項２を削除するものであり、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。 また、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでもなく、本件明細書等に記載された事項の範囲内においてするものである。 （３）訂正事項３について 訂正事項３に係る訂正前の請求項３は、直接的または間接的に、請求項１及び２を引用するものであったところ、上記訂正事項１－２により、請求項２に係る技術的事項が請求項１に組み込まれ、訂正事項２により、請求項２が削除されて請求項２を引用できなくなったことに伴い、請求項２の引用を削除するものであるから、明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 また、訂正前後で引用する技術的事項に変更はないから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでもなく、本件明細書等に記載された事項の範囲内においてするものである。 （４）訂正事項４について 訂正事項４に係る訂正前の請求項４は、直接的または間接的に、請求項１及び２を引用するもの、または請求項１～３を引用するものが含まれていたところ、訂正事項１－２により、請求項２に係る技術的事項が請求項１に組み込まれ、訂正事項２により、請求項２が削除されて請求項２を引用できなくなったことに伴い、引用する請求項を変更するものであるから、明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。 また、訂正前後で引用する技術的事項に変更はないから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでもなく、本件明細書等に記載された事項の範囲内においてするものである。 （５）訂正事項５～９について 訂正事項５～９は、訂正前の請求項５～９を削除するものであり、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。 また、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものでもなく、本件明細書等に記載された事項の範囲内においてするものである。 ４ 独立特許要件について 訂正前の請求項３について、本件特許異議の申立てはされていない。 そして、請求項３が引用する請求項１における訂正事項１－２による訂正は、特許請求の範囲の減縮を目的とするものであるから、訂正後の請求項３も訂正前の請求項３から実質的に減縮されており、訂正後の請求項３に係る発明について、特許法第１２０条の５第９項で読み替えて準用する特許法第１２６条第７項の独立特許要件が課されることになる。 そこで、独立特許要件について検討する。 訂正後の請求項３に係る発明は、後述の「第５ 当審の判断」において詳述するとおり、当業者が容易に想到し得たとはいえないものである。 したがって、訂正後の請求項３に係る発明は、独立特許要件を満たすものである。 ５ 小括 以上のとおり、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書き第１号及び第３号に掲げる事項を目的とするものであり、同条第４項、第９項で準用する同法第１２６条第５～７項の規定に適合する。 したがって、特許請求の範囲を、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、請求項〔１～９〕について訂正することを認める。 第３ 本件発明 前記第２のとおり、本件訂正が認められたので、本件特許の請求項１、３及び４に係る発明（以下、それぞれ「本件発明１」のようにいう。）は、本件訂正後の特許請求の範囲の請求項１、３～４に記載された事項により特定される次のとおりのものである。 「【請求項１】 人体の口を覆う本体部と、 前記本体部の状態を第１状態および第２状態との間において切り替え可能な切替構造と、を備え、 前記第１状態は、前記本体部のうちの前記口を覆う部分よりも下方の下方部分と前記人体とが離間可能であり、 前記第２状態は、前記下方部分が前記人体のうちの顔のうちの前記口より下方または首と接触して前記第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能であり、 前記第１状態において、前記本体部の下端は、前記第２状態における下端よりも下方に位置可能に構成され、 前記第２状態において、前記本体部は、前記下方部分が顔の下縁から首に向かって曲がっている形状になるように構成され、 前記切替構造は、前記第２状態を維持可能に構成される保持構造を備え、 前記保持構造は、前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える マスク。」 「【請求項３】 前記第２状態は、複数の第２状態を備え、 前記保持構造は、前記複数の第２状態において、前記第２状態を維持可能に構成される、 請求項１に記載のマスク。 【請求項４】 前記本体部は、第１部分、および、前記第１部分よりも上方または前記第１部分よりも幅方向の中心部から遠い第２部分を備え、 前記保持構造は、前記第１部分および前記第２部分の相対移動を規制することによって前記第２状態を維持する、 請求項１または３に記載のマスク。」 第４ 取消理由の概要 本件訂正前の請求項１、２、４～６に係る特許に対して、当審が令和３年１１月３０日付けで特許権者に通知した取消理由の要旨は、次のとおりである。 本件特許の請求項１、２、４～６に係る発明は、甲第１号証に記載された発明であり、そうでないとしても、甲第１号証に記載された発明に基いて当業者が容易に発明することができたものであるから、特許法第２９条第１項第３号、あるいは同法第２９条第２項の規定に違反してなされたものであり、取り消されるべきものである。 甲第１号証（以下、「甲１」という。）：「ながらマスクあす発売」の記事，福島民報，福島民報社，発行日：２０２０年８月１２日、第８面 第５ 当審の判断 １ 甲１の記載、甲１発明 以下、下線は、理解の便宜又は強調のため、当審が付した。 ア「二本松市の富樫縫製は水着素材マスクの改良型として、外さなくても運動や飲食がしやすい「スポーツ・ながらマスク」を開発した。・・・ 運動時や飲食しながらでも着けやすいマスクが欲しいとの要望に応えて作った。通常より二センチほど長く下部が開いているため、まくれば飲食できる。通気性に優れ、運動するときにも熱がこもりにくい。左右のボタンにフックを掛けると、通常のマスクの形状となる。裏地はポリエステルメッシュとなっている。」 イ「 ［図：0001386142000001.jpg］ 下部が開いている「スポーツ・ながらマスク」 」 ウ「 ［図：0001386142000002.jpg］ 左右のボタンにフックを掛けると通常のマスクになる 」 エ 上記イ、ウから、甲１に記載されたマスクは、人体の口を含め顔の下部を覆う部分を備えることが看取できる。 オ 上記アから、甲１に記載されたマスクは、通常より二センチほど長く下部が開いているため、通気性に優れ、運動する時にも熱がこもりにくいものである。また、上記イから、人体の顔から下に垂れ下がった部分を備えることが看取できる。 カ 上記ア、ウから、甲１に記載されたマスクは、左右にボタンとフックを備え、左右のボタンにフックを掛けると通常のマスクになる。また、上記ウより、人体の顔より下に垂れ下がったマスクの一部が折り畳まれてなることが看取できる。 上記摘記事項ア、写真イ、ウ及び認定事項エ～カを総合すると、甲１には次の発明（以下、「甲１発明」という。）が記載されている。 「人体の口を含め顔の下部を覆う部分と、左右のボタンとフックとを備えたマスクであって、 このマスクは、通常より二センチほど長く下部が開いているため、通気性に優れ、運動する時にも熱がこもりにくく、人体の顔から下に垂れ下がった部分を備え、 左右のボタンにフックを掛けると、人体の顔より下に垂れ下がったマスクの一部が折り畳まれて、通常のマスクになる、マスク。」 ２ 甲１以外の他の証拠及びその記載 （１）甲第２号証（「マスクしてスポーツ 富樫縫製開発 会食も可能」の記事，福島民友，福島民友新聞社，発行日：２０２０年８月１３日、第９面） 甲第２号証には、次の事項が記載されている。 ア「水着素材を使った布製マスクの開発、製造を手掛ける富樫縫製（二本松市）は、マスクを着けながらでも会食やスポーツを楽しむことができる新商品を開発した。１３日、二本松市の道の駅安達「智恵子の里」上下線、ＪＲ安達駅東口近くの同社Ｓ字の蔵で販売する。 新商品は「スポーツ＆ながらマスク」。マスクは顔を包むような形状で、ながらマスクは通常より約２センチ布地を長くし、ハンカチで口を覆った時にように下部が垂れ下がっているのが特徴。布地を上げ下げして料理を食べられる。」 イ「ボタン付きとボタンなしの２タイプを用意。ボタンを掛けることで通常マスクのように顔を包み込める。」 ウ「１７日からはインターネットでも販売する。」 エ「 ［図：0001386142000003.jpg］ 布地を上げ下げして飲食できるながらマスク 」 （２）甲第３～５号証について 甲第３、５号証は、その出力日が令和３年８月１９日であり、甲第４号証は、その発行日が令和３年１月１８日であって、本件特許の出願日である令和２年９月１８日の後に公知となった文献であるから、特許法第２９条第１項第３号及び第２項についての判断において、これらを参酌することはできない。 甲第３号証：“ポンパレモール スポーツ＆ながらマスク 商品ページ”，［online］，［令和３年８月１９日に申立人が出力］，インターネット＜URL:http://store.ponparemail.com/ichiishop/goods/7719721/＞ 甲第４号証：意匠登録第１６７７０８４号 甲第５号証：“「セッパ」の検索結果”，［online］，［令和３年８月１９日に申立人が出力］，インターネット＜URL:http://search.rakuten.co.jp/search/mail/セッパ/＞ ３ 本件発明１について ア 対比 本件発明１と甲１発明とを対比する。 甲１発明の「人体の口を含め顔の下部を覆う部分」は、本件発明１の「人体の口を覆う本体部」に相当する。 甲１発明の「通常より二センチほど長く下部が開いているため、通気性に優れ、運動する時にも熱がこもりにくく、人体の顔から下に垂れ下がった部分を備え」たマスクは、本件発明１の「本体部のうちの口を覆う部分よりも下方の下方部分と人体とが離間可能」な「第１状態」のマスクに相当する。 甲１発明の「左右のボタンにフックを掛けると、人体の顔より下に垂れ下がったマスクの一部が折り畳まれて、通常のマスクになる」状態は、甲１発明のマスクの「下部が開いているため、通気性に優れ、運動する時にも熱がこもりにく」い状態と比べると、衛生用具としてのマスクの機能を鑑みれば、より口とマスクとの間の空間と外部との空気の流通を抑制可能な状態であるといえるから、甲１発明の「左右のボタンにフックを掛けると、人体の顔より下に垂れ下がったマスクの一部が折り畳まれて、通常のマスクになる」状態と本件発明１の「下方部分が前記人体のうちの顔のうちの口より下方または首と接触して前記第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能であ」る「第２状態」とは、「第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能な状態」という限りで一致する。 甲１発明の「左右のボタン」及び「フック」は、本件発明１の「第１状態および第２状態との間において切り替え可能な切替構造」に相当する。 甲１発明の「左右のボタン」及び「フック」は、掛かり合うことで通常のマスクの形状を維持することから、本件発明１の「保持構造」に相当する。 また、甲１発明は、左右のボタンにフックが掛かることで、通常より二センチ長く、人体の顔より下に垂れ下がったマスクの一部が折り畳まれて通常のマスクの形状へと切り替えていることから、本件発明１の「前記第１状態において、前記本体部の下端は、前記第２状態における下端よりも下方に位置可能に構成され」たものに相当する。 そうすると、本件発明１と甲１発明は、以下の点で一致し、相違する。 ＜一致点＞ 「人体の口を覆う本体部と、 前記本体部の状態を第１状態および第２状態との間において切り替え可能な切替構造と、を備え、 前記第１状態は、前記本体部のうちの前記口を覆う部分よりも下方の下方部分と前記人体とが離間可能であり、 前記第２状態は、前記第１状態よりも前記口と前記本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能な状態であり、 前記第１状態において、前記本体部の下端は、前記第２状態における下端よりも下方に位置可能に構成され、 前記切替構造は、前記第２状態を維持可能に構成される保持構造を備えるマスク。」 ＜相違点１＞ 「第１状態よりも口と本体部との間の空間と外部との空気の流通を抑制可能な状態」について、本件発明１は、マスクの「前記下方部分が前記人体のうちの顔のうちの前記口より下方または首と接触」すること、及び、「前記第２状態において、前記本体部は、前記下方部分が顔の下縁から首に向かって曲がっている形状になるように構成」されるものであるのに対し、甲１発明はそのように特定されていない点。 ＜相違点２＞ 本件発明１の「保持構造」は、「前記本体部の前記第２状態において、前記人体または前記人体に取り付けられる部材に取り付け可能な取付部を備える」のに対し、甲１発明は「左右のボタン」と「フック」が掛かり合うことで通常のマスクの形状を維持する点。 イ 判断 事案に鑑み、相違点２から検討する。 相違点２に係る本件発明１の構成は、上記第２ ２（１）及び３（１）に示したとおり、訂正事項１－２により追加されたものであって、特許異議の申立てがされていない請求項７に係る技術的事項である。そして、甲１には「保持構造」に相当する「左右のボタン」と「フック」を、他の手段とすることの示唆はなく、「左右のボタン」と「フック」を相違点２に係る構成に変更する動機付けがない。 また、相違点２に係る本件発明１の構成は、甲第２号証に記載も示唆もされておらず、本件特許の出願前に周知なものでもない。 そうすると、本件発明１は甲１発明ではないし、甲１発明に基いて、当業者が容易に想到し得たものとはいえない。 ４ 本件発明４について 本件発明４は、本件発明１の発明特定事項を全て含んだ上で他の発明特定事項が付加されたものであるから、本件発明１と同様に、甲１発明ではなく、甲１発明に基いて当業者が容易に想到し得たものとはいえない。 第６ むすび 以上のとおりであるから、当審が通知した取消理由及び特許異議申立書に記載した特許異議の申立ての理由によっては、本件請求項１、４に係る特許を取り消すことはできない。 また、他に本件請求項１、４に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 本件訂正により、請求項２、５、６に係る特許は削除されたため、請求項２、５、６に対して申立人がした特許異議の申立ては不適法であって、その補正をすることができないものであるから、特許法第１２０条の８第１項で準用する特許法第１３５条の規定により、却下すべきものである。 よって、結論のとおり決定する。