2016-700896

特許第５８８９９４１号発明「液体ストレージ部分を有する電気加熱式喫煙システム」の特許異議申立事件について，次のとおり決定する。

【結　論】 特許第５８８９９４１号の訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり，訂正後の請求項〔１－１２〕，〔１３－１７〕について訂正することを認める。 特許第５８８９９４１号の請求項１，７及び９～１３に係る特許を維持する。 特許第５８８９９４１号の請求項２～６，８及び１４～１７に係る特許についての特許異議の申立てを却下する。

【理　由】 第１　手続の経緯 特許第５８８９９４１号（以下「本件特許」という。）の請求項１～１７に係る特許についての出願は，平成２８年２月２６日付けでその特許権の設定登録がされた。 そして，平成２８年９月２１日に特許異議申立人大野芙美より（以下「申立人」という。）全請求項に対して特許異議の申立てがされ，その後の手続の経緯は次のとおりである。 平成２８年１１月１８日付け　取消理由通知 平成２９年　２月２２日付け　意見書提出（特許権者），訂正請求書 同年　４月１０日付け　意見書提出（申立人） 同年　４月２６日付け　取消理由通知（決定の予告） 同年　８月２８日付け　意見書（特許権者），訂正請求書 同年１０月　５日付け　意見書（申立人） なお，平成２９年２月２２日付け訂正請求書による訂正請求については，特許法第１２０条の５第７項の規定により，取り下げられたものとみなす。 第２　訂正の適否 １　訂正の内容 特許権者が提出した平成２９年８月２８日付け訂正請求書（以下「本件訂正請求書」という。また，本件訂正請求書による訂正を以下「本件訂正」という。）における請求の趣旨は，本件特許の特許請求の範囲を，本件訂正請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり，訂正後の請求項１～１７について訂正することを求めるものであり，その内容は本件訂正請求書によれば，それぞれ次のとおりである。（下線は訂正箇所を示す。） （１）訂正事項１ 特許請求の範囲の請求項１に 「【請求項１】 電気加熱式喫煙システムであって， シェル（１０１）と， 該シェルと係合するマウスピース（２０１）と， を含み， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する毛細管芯（２０７）であって，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記毛細管芯（２０７）に少なくとも部分的に接触している，前記毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路（１０５）は，該少なくとも１つの加熱要素（２０９）に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記エーロゾル形成チャンバ（２１３）を通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とする電気加熱式喫煙システム。」 とあるのを， 「【請求項１】 電気加熱式喫煙システムであって， シェル（１０１）と， 該シェルと係合する交換可能なマウスピース（２０１）と， を含み， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造の毛細管芯（２０７）であって，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記毛細管芯（２０７）に少なくとも部分的に接触している，前記毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み，前記液体ストレージ部分，前記少なくとも１つの加熱要素，及び前記毛細管芯は，前記マウスピースが交換される時に替えられるものであり， 前記少なくとも１つの加熱要素は，前記毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルを有し， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路（１０５）は，該少なくとも１つの加熱要素（２０９）に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記毛細管芯の第２の端部と前記エーロゾル形成チャンバ（２１３）を通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の前記コイルと該コイルによって部分的に取り囲まれた前記毛細管芯の第２の端部の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とする電気加熱式喫煙システム。」 と訂正する。 （２）訂正事項２ 特許請求の範囲の請求項２～６及び８を削除する。 （３）訂正事項３ 特許請求の範囲の請求項７に 「請求項１乃至６のいずれかに記載」 とあるのを， 「請求項１に記載」 と訂正する。 （４）訂正事項４ 特許請求の範囲の請求項９に 「請求項１乃至８のいずれかに記載」 とあるのを， 「請求項１又は７に記載」 と訂正する。 （５）訂正事項５ 特許請求の範囲の請求項１０及び１１に 「請求項１乃至９のいずれかに記載」 とあるのを， 「請求項１，７，９のいずれかに記載」 と訂正する。 （６）訂正事項６ 特許請求の範囲の請求項１２に 「請求項１乃至１１のいずれかに記載」 とあるのを， 「請求項１，７，９，１０，１１のいずれかに記載」 と訂正する。 （７）訂正事項７ 特許請求の範囲の請求項１３に 「【請求項１３】 シェル（１０１）と係合して電気加熱式喫煙システムを形成するマウスピース（２０１）であって， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路は，該少なくとも１つの加熱要素に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記エーロゾル形成チャンバを通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とするマウスピース。」 とあるのを， 「【請求項１３】 シェル（１０１）と係合して電気加熱式喫煙システムを形成する交換可能なマウスピース（２０１）であって， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造の毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み，前記液体ストレージ部分，前記少なくとも１つの加熱要素，及び前記毛細管芯は，前記マウスピースが交換される時に替えられるものであり， 前記少なくとも１つの加熱要素は，前記毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルを有し， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路は，該少なくとも１つの加熱要素に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記毛細管芯の第２の端部と前記エーロゾル形成チャンバを通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の前記コイルと該コイルによって部分的に取り囲まれた前記毛細管芯の第２の端部の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とするマウスピース。」 と訂正する。 （８）訂正事項８ 特許請求の範囲の請求項１４～１７を削除する。 ２　訂正の目的の適否，特許請求の範囲の拡張・変更の存否，新規事項の有無及び一群の請求項について （１）訂正事項１及び７について 訂正事項１及び７のうち，訂正前の請求項１及び１３の「マウスピース」について，「交換可能な」ものであるという限定を付加する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものではない。 また，これは，本件明細書の【０００８】及び図３の記載に基いたものであることから，新規事項を追加するものではない。 訂正事項１及び７のうち，訂正前の請求項１及び１３の「毛細管芯」について，「複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造」であるという限定を付加する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものではない。また，これは，本件明細書の【００１９】の記載に基いたものであることから，新規事項を追加するものではない。 訂正事項１及び７のうち，訂正前の請求項１及び１３に，「前記液体ストレージ部分，前記少なくとも１つの加熱要素，及び前記毛細管芯は，前記マウスピースが交換される時に替えられるものであり，」という新たな限定を付加する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものではない。また，これは，本件明細書の【０００８】の記載に基いたものであることから，新規事項を追加するものではない。 訂正事項１及び７のうち，訂正前の請求項１及び１３の「少なくとも１つの加熱要素」について，「前記少なくとも１つの加熱要素は，前記毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルを有し，」という新たな限定を付加する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものではない。また，これは，訂正前の請求項５や本件明細書の【００１０】及び【００１１】の記載に基いたものであることから，新規事項を追加するものではない。 訂正事項１及び７のうち，訂正前の請求項１及び１３の「空気の流れルート」について，訂正前の「少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記エーロゾル形成チャンバ（２１３）を通って」を，「少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記毛細管芯の第２の端部と前記エーロゾル形成チャンバ（２１３）を通って」と経由箇所の限定を付加するとともに，その具体的な空気の流れについて，「該加熱要素（２０９）の前記コイルと該コイルによって部分的に取り囲まれた前記毛細管芯の第２の端部の周囲に該空気の流れを流す」という限定を付加する訂正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものではない。また，これは，本件明細書の【０００８】，【００２１】及び図３の記載に基いたものであることから，新規事項を追加するものではない。 （２）訂正事項２及び８について 訂正事項２は，訂正前の請求項２～６及び８を削除するものであり，訂正事項８は，訂正前の請求項１４～１７を削除するものであるから，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を変更し，又は拡張するものでもない。また，これらは，新規事項を追加するものではない。 （３）訂正事項３～６について 訂正事項３～６はいずれも，訂正事項２により訂正前の請求項２～６及び８が削除されたことに伴い，それと整合させるように，訂正前の請求項７において訂正前の請求項２～６を引用することを削除し，訂正前の請求項９，１０及び１１において訂正前の請求項２～６及び８を引用することを削除するものであるから，明瞭でない記載の釈明を目的とするものであり，また，実質上特許請求の範囲を変更し，又は拡張するものではない。また，これらは，新規事項を追加するものではない。 （４）一群の請求項について 訂正前の請求項２～１２は，請求項１を直接又は間接に引用するものであり，訂正前の請求項１～１２は一群の請求項である。そして，訂正事項１～６は，訂正前の請求項１～１２に係る事項を訂正するものであるから，一群の請求項に対して請求されたものである。 また，訂正前の請求項１４～１７は，請求項１３を直接又は間接に引用するものであり，訂正前の請求項１３～１７は一群の請求項である。そして，訂正事項７及び８は，訂正前の請求項１３～１７に係る事項を訂正するものであるから，一群の請求項に対して請求されたものである。 ３　まとめ 以上のとおりであるから，本件訂正請求による上記訂正事項１～８は，特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号又は第３号に掲げる事項を目的とするものであり，かつ，同条第９項で準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合するので，訂正後の請求項〔１－１２〕，〔１３－１７〕について訂正を認める。 第３　本件発明 上記第２のとおり本件訂正は認められるから，請求項１～１７に係る発明（以下それぞれ「本件発明１」等という。また，それらをまとめて「本件発明」という。）は，請求項１～１７に記載された次のとおりのものである。 「【請求項１】 電気加熱式喫煙システムであって， シェル（１０１）と， 該シェルと係合する交換可能なマウスピース（２０１）と， を含み， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造の毛細管芯（２０７）であって，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記毛細管芯（２０７）に少なくとも部分的に接触している，前記毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み，前記液体ストレージ部分，前記少なくとも１つの加熱要素，及び前記毛細管芯は，前記マウスピースが交換される時に替えられるものであり， 前記少なくとも１つの加熱要素は，前記毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルを有し， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路（１０５）は，該少なくとも１つの加熱要素（２０９）に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記毛細管芯の第２の端部と前記エーロゾル形成チャンバ（２１３）を通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の前記コイルと該コイルによって部分的に取り囲まれた前記毛細管芯の第２の端部の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とする電気加熱式喫煙システム。 【請求項２】 （削除） 【請求項３】 （削除） 【請求項４】 （削除） 【請求項５】 （削除） 【請求項６】 （削除） 【請求項７】 前記電気回路（１０５）は，ユーザが吸煙していることを示す空気流を検出するセンサを含むことを特徴とする請求項１に記載の電気加熱式喫煙システム。 【請求項８】 （削除） 【請求項９】 前記少なくとも１つの空気入口（１１５）は，前記シェル（１０１）に存在することを特徴とする請求項１又は７に記載の電気加熱式喫煙システム。 【請求項１０】 前記液体ストレージ部分（２０３）は，補充不可能であることを特徴とする請求項１，７，９のいずれかに記載の電気加熱式喫煙システム。 【請求項１１】 前記液体ストレージ部分（２０３）は，補充可能であることを特徴とする請求項１，７，９のいずれかに記載の電気加熱式喫煙システム。 【請求項１２】 前記電気回路（１０５）は，ユーザが吸煙を開始するための手動操作スイッチを備えることを特徴とする請求項１，７，９，１０，１１のいずれかに記載の電気加熱式喫煙システム。 【請求項１３】 シェル（１０１）と係合して電気加熱式喫煙システムを形成する交換可能なマウスピース（２０１）であって， 前記シェルは，電源（１０３）及び電気回路（１０５）を含み， 前記マウスピースは， 液体ストレージ部分（２０３）と， 少なくとも１つの加熱要素（２０９）と， 前記液体ストレージ部分の中に延びる部分に形成された第１の端部と前記少なくとも１つの加熱要素の加熱要素と少なくとも部分的に接触する部分として形成された第２の端部を有する，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造の毛細管芯（２０７）と， 空気出口（２１１）と， 前記少なくとも１つの加熱要素と前記空気出口の間のエーロゾル形成チャンバ（２１３）と， を含み，前記液体ストレージ部分，前記少なくとも１つの加熱要素，及び前記毛細管芯は，前記マウスピースが交換される時に替えられるものであり， 前記少なくとも１つの加熱要素は，前記毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルを有し， 前記シェルとマウスピースが係合した時に，前記少なくとも１つの加熱要素（２０９）は，前記回路（１０５）を通じて前記電源（１０３）と電気接続し， 該回路は，該少なくとも１つの加熱要素に電流パルスを供給するように配列され， 空気の流れルートが，少なくとも１つの空気入口（１１５）から前記毛細管芯の第２の端部と前記エーロゾル形成チャンバを通って前記空気出口（２１１）まで形成され，該流れルートは，該加熱要素（２０９）の前記コイルと該コイルによって部分的に取り囲まれた前記毛細管芯の第２の端部の周囲に該空気の流れを流す， ことを特徴とするマウスピース。 【請求項１４】 （削除） 【請求項１５】 （削除） 【請求項１６】 （削除） 【請求項１７】 （削除）」 第４　取消理由と当審の判断 １　取消理由の概要 本件特許に対し，平成２８年１１月１８日付けで通知した取消理由の概要は次のとおりである。 （１）取消理由１－１ 本件特許の請求項１～１７に係る発明は，甲第１号証及び甲第２～１２号証に示されるように，その優先日前日本国内または外国において，頒布された刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて，その優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定に違反するから，上記請求項に係る特許は，同法第１１３条第２号に該当し，取り消されるべきものである。 （２）取消理由１－２ 本件特許の請求項１～１７に係る発明は，甲第８号証の１及び甲第１～７，９の１～１２号証に示されるように，その優先日前日本国内または外国において，頒布された刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて，その優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定に違反するから，上記請求項に係る特許は，同法第１１３条第２号に該当し，取り消されるべきものである。 ＜甲号証一覧＞ 甲第１号証　特開平１１－８９５５１号公報（以下「引用例１」という） 甲第２号証　米国特許第２０５７３５３号明細書（以下「引用例２という）及び訳文 甲第３号証　特許第３３２５０２８号公報（以下「引用例３」という） 甲第４号証　特開平３－２７７２６５号公報（以下「引用例４」という） 甲第５号証　特表２００５－５３７９１８号公報（以下「引用例５」という） 甲第６号証　特開昭６２－２６２９８１号公報（以下「引用例６」という） 甲第７号証　特開２００８－３５７４２号公報（以下「引用例７」という） 甲第８号証の１　国際公開第２００７／１３１４５０号（以下「引用例８」という） 甲第８号証の２　特表２００９－５３７１２０号公報（甲第８号証の１のパテントファミリ－文献） 甲第９号証の１　国際公開第２００７／１３１４４９号（以下「引用例９」という） 甲第９号証の２ 特表２００９－５３７１１９号公報（甲第９号証の１のパテントファミリー文献） 甲第１０号証　特表平８－５１１９６６号公報（以下「引用例１０」という） 甲第１１号証　新村出編，「広辞苑」，第６版，株式会社岩波書店発行，２００８年１月１１日，２６２６頁及び奥付（以下「引用例１１」という。） 甲第１２号証　見城尚志，高橋久著，「電子回路入門講座」，株式会社電波新聞社発行，２００３年１０月１０日，１３８－１３９頁及び奥付（以下「引用例１２」という。） （３）取消理由２－１ 請求項３及び１５に記載される「自由端」が毛細管芯のどこを意味しているのか不明確であり，請求項３～１２に係る発明及び請求項１５～１７に係る発明は明確でないから，上記請求項に係る特許は，特許法第３６条第６項第２号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり，同法第１１３条第４号に該当し，取り消されるべきものである。 （４）取消理由２－２ 請求項８に記載される「所定の時間間隔」が電流パルスの何を意味しているのか不明確であり，請求項８～１２に係る発明は明確でないから，上記請求項に係る特許は，特許法第３６条第６項第２号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり，同法第１１３条第４号に該当し，取り消されるべきものである。 ２　取消理由１－１についての当審の判断 （１）本件発明１の進歩性について ア　対比 引用例１には，次の発明（以下「引用発明１」という。）が記載されていると認められる。 「疑似喫煙を楽しむための香味発生装置１００であって， 上部チャンバ１２１と下部チャンバ１２２とが，それぞれ別々のチャンバを構成し，下部チャンバ１２２は傾斜した上面を有し，その傾斜した上面に沿って全体として一端（下端）が閉じた円筒形状の上部チャンバ１２１が対応して傾斜して取り付けられており， 下部チャンバ１２２は，隔壁１３１により，制御回路４６を収容する上部サブチャンバ１２２ａと，電源４４を収容する下部サブチャンバ１２２ｂに区画化されており， 上部チャンバ１２１には， 使用者の吸引動作を検出するためのセンサー５２が設けられ， 円筒形状の吸口を有するマウスピース１６１が装着され， 液状香味発生源３４を収容する交換可能な液体容器３２が設けられ， この液体容器３２中の液状香味発生源３４と流体連通して，液状香味発生源３４のための液体流路３７１が設けられ，液体流路３７１は，その間に毛細管力が働くような間隙をもって離間して平行に配置されている２つの平行平板３６１および３６２の間に規定され， 液体流路３７１の先端部は，平板３６１および３６２に連設された２つの板状電気ヒーター４２１および４２２により加熱され，その後端部は，液体容器３２の中に延び， 板状電気ヒーター４２１および４２２と吸口との間に流路が形成され，板状電気ヒーター４２１および４２２と電源４４は，制御回路４６により駆動制御され， 板状電気ヒーター４２１および４２２を強制的に始動させることができる，一般的な小型の押下式スイッチであるヒーター用スイッチ４８を備え， 上部チャンバ１２１の閉塞端面に穿設された空気取込口１８から吸引動作により取り込まれた空気を空気流通路１０４に沿って案内し，液体流路３７１の出口端において気化された香味発生源を包み込むようにして当該空気を吸口方向に流す， 疑似喫煙を楽しむための香味発生装置１００。」 そして，引用発明１と本件発明１とを対比すると，両者は少なくとも次の点で相違する。 ［相違点１］ 本件発明１では，毛細管芯は，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造であって，少なくとも１つの加熱要素は，毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルであるのに対して，引用発明１では，液体流路は，対向する平行平板で規定され，ヒーターは，液体流路の先端部の，対向する平行平板に連設された２つの板状電気ヒーターである点。 イ　判断 上記相違点１について検討する。 上記相違点１に関連して，引用例１には次の記載がある。 （１ａ）「【００１１】本発明において，毛細管力により液状香味発生源が輸送されるところの液体流路は，少なくとも１つの毛細管の内部により，少なくとも２つの平行平板間の間隙により，または少なくとも１つの囲いの内部に充填された連通空隙構造体により構成することができる。連通空隙構造は，空隙を有し，その空隙を通って液体が毛細管力により液体容器に収容された液状香味発生源と流体連通する流路の入口端から流路の出口端まで上昇し得る構造をいい，その代表的な例は連続気泡発泡構造，繊維の集束構造等であるが，これらに限定されるものではない。」 （１ｂ）「【００６４】図１４は，本発明の香味発生装置における，液状香味発生源のための液体流路の別の態様を示す断面図である。この場合，液体流路３７２は，先に延べたような囲い３０１内に充填された連通空隙構造３０２により構成される。囲い３０１は，管または互いに離間して配置され側面が封止された２つの平板によって提供され得る。この場合，図示しないヒーターは，図１，図１０，図１１に示すように配置することができる。また，図１５に示すように，連通空隙構造３０２を囲い３０１の先端から突出させることもでき，その場合には，ヒーター４２５を連通空隙構造の突出先端に配置することができる。」 これより，上記（１ａ）には，毛細管力により液状香味発生源が輸送されるところの流体流路を，２つの平行平板間の間隙の他に，囲いの内部に充填した連通空隙構造体で構成することが記載され，当該連通空隙構造体として，連続気泡発泡構造や繊維の集束構造が例示されている。また，上記（１ｂ）には，図１４を示しながら，液体流路を囲い内に充填した連通空隙構造により構成すること，及び，囲いを管とすることが記載され，図１５を示しながら，連通空隙構造を囲いの先端から突出させることもできること，その場合には，ヒーターをその突出先端に配置することができることが記載されている。 そこで，まず毛細管芯の構造についてみると，集束とは一般に「光線の束などが一点に集まること」（広辞苑第６版）であり，集束構造とは，物を集めてバラバラにならないようにまとめた構造を意味すると解されるところ，上記（１ａ）の繊維の集束構造は，本件発明１の「複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造」と必ずしも同じ構造ではない。また，上記のような繊維状構造は，方向性を有する効率的な搬送に効果があるといえるから，設計的事項ともいえない。さらに，引用例２～１２をみても，香味発生装置における流体流路を，上記のような繊維状構造で構成することは開示されていない。 次に，液体流路が，繊維の集束構造等の連通空隙構造である場合の加熱要素についてみると，上記（１ｂ）に示されるように，連通空隙構造は囲いの存在を前提にしている。そして，加熱要素は当該前提に応じた板状のヒーターが示唆され，コイルのように連通空隙構造体の端部を取り囲む加熱要素はそもそも想定し得ない。すなわち，図１４の液体流路の場合，連通空隙構造３０２の先端は囲い３０１で囲まれるから，板状のヒーターを，連通空隙構造３０２の端部を取り囲むコイルに変更することはできない。また，図１５の液体流路の場合，ヒーター４２５は，囲い３０１の先端から突出した連通空隙構造の先端面に接触して配置されるが，上記（１ｂ）の「図１５に示すように，連通空隙構造３０２を囲い３０１の先端から突出させることもでき，その場合には，ヒータ－４２５を連通空隙構造の突出先端に配置することができる」という記載からして，これは，ヒータ４２５を連通空隙構造の先端面に配置するがゆえの態様である。そうすると，その突出の程度はコイルの配設に適切であるとはいえず，この態様においても，ヒーター４２５をコイルに変更する理由は認められない。 したがって，引用例２，８及び９に加熱要素としてコイルを用いることが記載されていても，引用発明にこれを適用する動機付けは見出せない。 よって，引用発明１をして上記相違点１に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到し得たことではない。 ウ　小括 以上より，本件発明１は，引用発明１及び引用例２～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 （２）本件発明７及び９～１２の進歩性について 本件発明７及び９～１２は，本件発明１の特定事項を全て含み，本件発明１を更に減縮したものである。 よって，本件発明７及び９～１２は，上記（１）に示したのと同様の理由により，引用発明１及び引用例２～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 （３）本件発明１３の進歩性について 引用例１には，引用発明１と同様の構成を備えた上部チャンバ及びマウスピースに係る発明（以下「引用発明１’」という。）が記載されているものと認められる。 引用発明１’と本件発明１３とを対比すると，両者は少なくとも上記相違点１と同様の点で相違する。そして，その判断については上記（１）イに示したのと同様である。 よって，本件発明１３は，引用発明１’及び引用例２～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 ３　取消理由１－２についての当審の判断 （１）本件発明１の進歩性について ア　対比 引用例８には，次の発明（以下「引用発明８」という。）が記載されていると認められる。 「電池アセンブリ，アトマイザアセンブリ及びたばこ容器アセンブリを有するエミュレーションエアロゾル吸入器であって， たばこ容器アセンブリは，たばこ液容器を有し，アトマイザアセンブリはアトマイザを有し， たばこ容器アセンブリは，アトマイザアセンブリの一方端部へ差し込まれ，これにより１つのたばこタイプ又はシガータイプ本体部を形成し， 電池アセンブリの一方の端部には雄ネジ電極が配置されており，また，アトマイザアセンブリの一方の端部には雌ネジ電極が配置されており， 電池アセンブリとアトマイザアセンブリとは，ねじ電極によって接続され， 電池アセンブリは，電池，ＭＯＳＦＥＴ電気回路基板，センサ，第１ねじ電極，第１負圧キャビティ，及び第１シェルを有し，更にシリカゲル波状メンブレンを有し，センサは，スイッチバネによって，シリカゲル波状メンブレンに接続されており， 第１シェルの一方の端部上には雄ネジ電極が配され，他方の端部には，電池及びＭＯＳＦＥＴ電気回路基板が連続的に接続されており， センサは，ＭＯＳＦＥＴ電気回路基板に配置され， アトマイザアセンブリは，雌ネジ電極，アトマイザ及び第２のシェルを有し，第２シェルの一方の端部は，接続のためにたばこ容器アセンブリに差し込まれて，他方の端部は，第２負圧キャビティ内に雌ネジ電極を有し， アトマイザは，細孔含浸アトマイザとすることができ，その内部に加熱体を有し， 加熱体は，ニッケル‐クロム合金ワイヤ，鉄‐クロム合金ワイヤ，白金ワイヤを備えたマイクロポーラスセラミックスよりなるか，又は，導電性セラミックス又はＰＴＣセラミックスからなるとともに焼結電極が設けられ， 加熱体は，細孔含侵アトマイザと接触し， 電池は，内部電極及び雄ネジ電極とともに，細孔含侵アトマイザ内部の加熱体にＭＯＳＦＥＴ電気回路基板を通じて通電し， たばこ容器アセンブリは，たばこ液ボトル，繊維及び吸引ノズルを有し，たばこ液を含む繊維は，たばこ液ボトルの一方の端部に配置され，かつ，この端部は，第２のシェルに差し込まれて細孔含侵アトマイザに接し， 吸引ノズルは，たばこ液ボトルの他方の端部に配置され， たばこ液ボトルの内壁と繊維との間には，空気取り入れ孔を有し， 加熱体上で蒸発したたばこ液は，空気取り入れ口を通って流入した空気流に吸収され凝集してエアロゾルとなり，エアロゾルは，空気取り入れ孔及び吸入ノズルを通ってホワイトミストタイプのエアロゾルを形成する， エミュレーションエアロゾル吸入器。」 そして，引用発明８と本件発明１とを対比すると，両者は少なくとも次の点で相違する。 ［相違点２］ 本件発明１では，毛細管芯は，複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造であって，少なくとも１つの加熱要素は，毛細管芯の第２の端部を部分的に取り囲むワイヤのコイルであるのに対して，引用発明８では，たばこ液は繊維を通じてアトマイザに浸漬し，加熱体は，コイル状で，アトマイザの内部に配設される点。 イ　判断 上記相違点２について検討する。 まず，毛細管芯の構造についてみると，引用発明８において，本件発明１の「毛細管芯」に対応するのは，「繊維」と「アトマイザ」とを合わせたものである。しかしながら，アトマイザは，繊維と別体の部材であって，内部にマイクロポーラスセラミックを有するものであり，両者を合わせたものは，上記相違点２の「複数の内腔又はチューブを形成する整列した複数の繊維又はより線を含む繊維状構造」であるとはいえない。さらに，引用例２～１２をみても，エミュレーションエアロゾル吸入器における液体搬送手段を，上記のような繊維状構造で構成することは開示されていない。 また，引用発明８の加熱体は，コイル状であるが，アトマイザの内部に配設されるものであって，アトマイザを部分的に取り囲むものではない。そして，引用発明８のアトマイザにおける加熱原理上，加熱体をアトマイザを部分的に取り囲むように配設することは想定し得ない。 よって，引用発明８をして上記相違点２に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到し得たことではない。 ウ　小括 以上より，本件発明１は，引用発明８及び引用例１～７，９～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 （２）本件発明７及び９～１２の進歩性について 本件発明７及び９～１２は，本件発明１の特定事項を全て含み，本件発明１を更に減縮したものである。 よって，本件発明７及び９～１２は，上記（１）に示したのと同様の理由により，引用発明８及び引用例１～７，９～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 （３）本件発明１３の進歩性について 引用例８には，引用発明８と同様の構成を備えたアトマイザアセンブリ及びたばこ容器アセンブリに係る発明（以下「引用発明８’」という。）が記載されているものと認められる。 引用発明８’と本件発明１３とを対比すると，両者は少なくとも上記相違点２と同様の点で相違する。そして，その判断については上記（１）イに示したのと同様である。 よって，本件発明１３は，引用発明８’及び引用例１～７及び９～１２に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。 ４　取消理由２－１及び２－２についての当審の判断 取消理由２－１及び２－２の対象である請求項３，８及び１５は，本件訂正により削除された。 第５　むすび 以上のとおりであるから，上記取消理由１－１又は１－２によっては，請求項１，７及び９～１３に係る特許を取り消すことはできない。 また，他に請求項１，７及び９～１３に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 また，上記第２のとおり本件訂正が認められることにより，請求項２～６，８及び１４～１７は削除され，それらの特許に対して特許異議申立人がした特許異議の申立てについては，対象となる請求項が存在しないものとなった。したがって，請求項２～６，８及び１４～１７に対しての特許異議の申立ては不適法であって，その補正をすることができないものであるから，特許法第１２０条の８で準用する同法第１３５条の規定により却下すべきものである。 よって，結論のとおり決定する