2020-300873

請求人は，商標法第５０条第１項により，本件商標の指定商品中，第３０類「全指定商品」についての商標登録を取り消す，審判費用は被請求人の負担とする，との審決を求め，その理由を要旨以下のように述べ，証拠方法として甲第１号証を提出した。

１ 請求の理由

本件商標は，その指定商品中，第３０類「全指定商品」について，継続して３年以上日本国内において商標権者，専用使用権者又は通常使用権者のいずれも使用した事実が存しないから，その登録は商標法第５０条第１項の規定により取り消されるべきものである。

２ 答弁に対する弁駁

請求人は，被請求人提出の審判事件答弁書及び回答書（令和３年８月２４日付け。以下同じ。）に対して，何ら弁駁するところがない。

被請求人は，結論同旨の審決を求めると答弁し，審判事件答弁書及び回答書において，その理由を要旨以下のように述べ，証拠方法として，乙第１号証ないし乙第５７号証を提出した。

１ 被請求人の日本国内における事業について

被請求人である本件商標権者（「ショコラトゥリ・ドゥ・ロペラ」。以下「オペラ社」ということがある。）は，フランスにおいて１９３６年に設立されたチョコレート工場を母体として１９９５年に設立された製菓用のクーベルチュールチョコレート（ケーキなどの製菓の仕上げに使われる脂肪分の高いチョコレート）を主力事業とする企業であり，本国フランスから日本を含めた海外２８か国に進出して事業を行っている。本件商標は，被請求人が発行する英文パンフレット（乙２）１１頁及び同社ウェブサイト（乙５）に掲載されているとおり，オペラ社が製造・販売する製菓用チョコレートの名称である。なお，「ダーククーベルチュールチョコレート」は，カカオ分を７０％又は６２％とするものの二種類があり（乙２７），「ＧＡＹＡＳ ７０％」との記載のうち「７０％」とは，カカオの含有量を示すものである。

日本国内において譲渡されている商品は，日本語で記載されたラベル中の「名称」に記載のとおり「チョコレート（製菓用）」であり（乙２４），本件商標の指定商品，第３０類「製菓用チョコレート」に該当する。また，商品ラベルの中央上部には商品名として大きく「ＧＡＹＡＳ」の文字が表示され，日本語ラベルの枠上にも「ガヤス」の文字が記載されている。本件商標の英字部分は標準文字で「ＧＡＹＡＳ」であり，商品ラベル中の記載とスペルを同じとするものであり，また，「ガヤス」は「ＧＡＹＡＳ」を片仮名書きしたものであり，社会通念上同一の商標である。

日本国内においては，２００１年より現在も継続して，本件商標と社会通念上同一の商標である「ＧＡＹＡＳ」又は「ガヤス」を商品名とする製菓用チョコレートは，オペラ社と独占販売契約を締結した以下（１）及び（３）の企業により，又は被請求人の子会社である（２）の企業により日本にフランスより輸入され（乙２５），（１）ないし（３）の企業により日本語のラベル（乙２６）が付され，乙第２４号証に示した商品として販売されているものであり，これは商標法第２条第３項第２号に該当する行為に該当するものである。

（１）森永商事株式会社（神奈川県横浜市。以下「森永商事」という。）

森永商事は，２００１年から２０１８年までオペラ社と独占販売契約を締結し，オペラ社より製菓用チョコレートである「ＧＡＹＡＳ」を輸入し，日本国内での販売事業を行っていた。本件商標については，オペラ社から書面での使用許諾はないものの，オペラ社の指示の下，森永商事にて独自に作成する日本語ラベルを製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の包装袋に貼付け，国内において流通させていた。また，販売促進活動に必要となる宣伝広告物は，オペラ社の事前許諾なく自由に作成することを許可されており，同商標を日本国内で使用していた。本件商標が森永商事によって実際に使用された事実を示す広告，取引書類を以下に挙げる。

ア ｓｈｉｐｐｉｎｇ ｉｎｓｔｒｕｃｔｉｏｎ及びインボイス

製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」４５００Ｋｇが，森永商事からオペラ社宛ての平成３０年（２０１８年）６月８日付けＳｈｉｐｐｉｎｇ Ｉｎｓｔｒｕｃｔｉｏｎで発注され，これを受けて同月１１日付けインボイスにて納品されている（乙１０）。両者には「Ｆ０－１７９」といった共通のレファレンス番号が表示され，数量も一致していることから，通常使用権者である森永商事によるオペラ社からの当該製品の輸入に係る一連の取引の流れを示すものであり，商標法第２条第３項第２号に規定される「使用」に該当する行為である。

イ 広告用パンフレット

広告用パンフレット（乙２７）において，「ガヤス」が製菓用チョコレートの名称として記載されており，表紙に記載のとおり，２０１６年から２０１７年にわたり頒布されたものであり，これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当する。

ウ 広告書類

森永商事が広告として頒布するデザートのレシピに中に「ガヤス」がチョコレートの名称として記載されている（乙２８）が，原材料をいかに配合するかにより当該製品の特長を生かすことができるかを示すことにより，当該製品の購買意欲を高めることにつながるから，レシピの頒布も商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告を頒布する行為に該当する。

エ パンフレット

製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の広告用に使用したパンフレット（乙２９）中，製品の包装袋の写真には「ＧＡＹＡＳ」が記載され，写真下部の説明書中には片仮名書きした「ガヤス」がチョコレートの名称として記載されている。このパンフレットを，顧客などに頒布して営業活動を行っていた。これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当する。

オ ２０１８年度売上リスト

森永製菓による製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」を含む２０１８年の国内における売上の控え（乙３０）には，北海道や東海，北陸など地域ごとに「ＧＡＹＡＳ」の販売数量が示されている。これにより，チョコレートの包装用袋に本件商標「ＧＡＹＡＳ」が付されたものが通常使用権者により譲渡されたことが明らかであり，商標法第２条第３項第２号に該当する行為である。

カ 証明書

本件商標について日本国内における自由な使用が認められていた旨，さらに上記に挙げる使用の事実に相違ない旨の森永商事担当者による証明書（乙３１）を提出する。なお，同証明書内の添付書類１は乙第１０号証，添付書類２は乙第２９号証，添付書類３は乙第２８号証，添付書類４は乙第３０号証に該当する。

（２）ショコラトゥリー ド オペラジャポン株式会社（神奈川県横浜市。以下「オペラジャポン社」という。）

オペラジャポン社は，オペラ社四代目ニコラ・デ・ロワジー（乙２）が代表取締役となり設立されたオペラ社の日本子会社である（乙３２，乙３３）。定款（乙３２）には，筆頭発起人として被請求人ショコラトゥリ・ドゥ・ロペラが記載されており，発行された１０００株のうち８００株を同社が保有していることが明らかである。本件商標については，オペラ社から書面での使用許諾はないものの，オペラ社の指示の下，オペラジャポン社が独自に作成する日本語ラベルを製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の包装袋に貼付け，国内において流通させていた。また，販売促進活動に必要となる宣伝広告物は，オペラ社の事前許諾なく自由に作成することを許可されており，同商標を日本国内で使用していた。本件商標「ＧＡＹＡＳ」がオペラジャポン社によって実際に使用された事実を示す広告，取引書類を以下に挙げる。

ア 広告用パンフレット発注書類

オペラジャポン社を発行元とする広告用バンフレットの発注書類（乙３４）には，製菓用チョコレートの名称として「ガヤス」が記載されており，これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当する。

イ 広告用パンフレット

製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の広告用に使用したパンフレット（乙３５）の商品名の欄には，片仮名「ガヤス」がチョコレートの名称として記載され，このパンフレットを，顧客などに頒布して営業活動を行っていた。これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当する。

ウ 請求書

オペラジャポン社が２０１９年３月３１日付けで発行する株式会社イワセ・エスタ大阪宛ての請求書（乙３６）において，２０１９年３月１日付けで「ガヤス」が６袋納品された事実がみてとれる。オペラジャポン社が２０２０年２月２９日付けで発行する株式会社アイ・エム・コーポレーション宛ての請求書（乙３７）において，２０２０年２月１１日付けで「ガヤス」が６袋納品された事実がみてとれる。これは，名古屋マリオットアソシアホテル（愛知県名古屋市）において，ハイカカオアソートとして販売されているキャレチョコレートの原材料としてオペラ社が製造する製菓用チョコレートがオペラジャポン社を通して販売されている事実（乙２１～乙２３）を示すものである。

エ フーズメッセにおける出品

製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」，「ガヤス」等を出品した食品原材料の専門商社である株式会社イワセ・エスタ東京の主催する「イワセエスタ フーズメッセ２０１９」（乙１９）は，２０１９年８月２７日及び２８日の２日間，東京・五反田の五反田ＴＯＣグランドホールにおいて開催され，「協同組合 全日本洋菓子工業会」のウェブサイトにおける業界情報によれば，およそ１００社の食材や包装材等のメーカー・商社が参加し，製菓・製パン関連の食材等を展示・紹介する大規模なものであった（乙３８）。なお，当該展示会において，製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の展示に用いた商品プレートを提出する（乙３９）。

オ 広告書類

配布レシピ（乙２０）について，原材料をいかに配合するかにより当該製品の特長を生かすことができるかを示すことにより，当該製品の購買意欲を高めることにつながるから，レシピの頒布も商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告を頒布する行為に該当する。

カ 証明書

本件商標について日本国内における自由な使用が認められていた旨，さらに上記に挙げる使用の事実に相違ない旨のオペラジャポン社担当者による証明書を提出する（乙４０）。なお，同証明書内の添付書類１は乙第３６号証，添付書類２は乙第３７号証，添付書類３は乙第３５号証，添付書類４は乙第３４号証，添付書類５は乙第２０号証，添付書類６は乙第３９号証に該当する。また，記載の住所は異なるが，これはオペラジャポン社が令和２年２月２６日付けで本店又は主たる事務所の所在地を変更したことによる（乙３２，乙３３，乙４０）。証明書（乙４０）の署名者は，署名役職欄に記載のとおり，オペラジャポン社の元取締役であり，設立時取締役と同一である（乙３２）。

（３）株式会社アルカン（東京都中央区。以下「アルカン社」という。）

２０２０年から現在も継続して，オペラ社と独占販売契約を締結し，オペラ社より製菓用チョコレートである「ＧＡＹＡＳ」を輸入し，日本国内での販売事業を行っている。本件商標については，オペラ社から書面での使用許諾はないものの，オペラ社の指示の下，オペラジャポン社が独自に作成する日本語ラベルを製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の包装袋に貼付け，国内において流通させていた。また，販売促進活動に必要となる宣伝広告物は，オペラ社の事前許諾なく自由に作成することを許可されており，同商標を日本国内で使用していた。本件商標がアルカン社によって実際に使用された事実を示す広告，取引書類を以下に挙げる。

ア ニュースリリース

２０２０年９月付けでアルカン社が発行する報道関係各位宛てのニュースリリース（乙４，乙４１）において，令和２年（２０２０年）１１月２日からオペラ社と取引を開始したことが見て取れる。２頁目にはクーベルチュールチョコレートの一種ピュアプランテーションシリーズの一つとして「ガヤス」が記載されており，これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当するものである。

イ 広告用パンフレット

広告用パンフレット（乙４２）に，製菓用チョコレートの名称として「ガヤス」が記載され，表紙に記載のとおり，２０２０年から現在も継続して頒布するものであり，これは，通常使用権者による商標法第２条第３項第８号に規定される商品に関する広告物を頒布する行為に該当する。

ウ インボイス

「ＧＡＹＡＳ」製菓用チョコレートが，平成２年（２０２０年）１０月２０日付けインボイスにおいては計２７０Ｋｇ（乙１３），同月３０日付けインボイスにおいては９０Ｋｇ（乙１４）を，通常使用権者であるアルカン社がオペラ社より輸入した。これは，通常使用権者が商品に標章を付したものを輸入する行為であり，商標法第２条第３項第２号の使用行為に該当する。

エ ２０２０年度売上リスト

アルカン社による製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」の国内における２０２０年１１月から２０２１年７月までの売上リスト（乙４３）には，「ＧＡＹＡＳ」及び「ガヤス」が記載されており，納入先及び販売数量が記載されていることから，製菓用チョコレート「ＧＡＹＡＳ」について取引の事実があったことは明らかである。これらの販売行為は，通常使用権者が商品に標章を付したものを譲渡する行為であり，商標法第２条第３項第２号の使用行為に該当する。

オ 証明書

本件商標について，日本国内における自由な使用が認められていた旨，さらに上記に挙げる使用の事実に相違ない旨の同社担当者による証明書を提出する（乙４４）。なお，同証明書内の添付書類１は，乙第２４号証，添付書類２は乙第２６号証，添付書類３は乙第１３号証，添付書類４は乙第１４号証，添付書類５は乙第４２号証，添付書類６は乙第４３号証に該当する。

２ 本件商標と使用商標の同一性

本件商標権者は，フランスで設立された企業であることから，オペラ社との取引書類においてはすべて欧文字「ＧＡＹＡＳ」が記載されており，これは本件商標に含まれる欧文字と同一構成からなるものある。

また，本件商標中の片仮名部分「ガヤ」は欧文字「ＧＡＹＡＳ」から生ずる自然な称呼を片仮名書きにしたものである。フランス語においては，単語の末尾の子音字は原則発音しないという規則があり（乙１５，乙４５～乙４７），これに則るものである。

「ＧＡＹＡＳ」の語は，我が国において特定の意味合いを有する成語であるとして一般に親しまれているとはいい難いものであるから，フランス語の読みに従った「ガヤ」が欧文字部分から生ずる自然な称呼であり，本件商標の片仮名部分「ガヤ」は欧文字部分の読みを特定したと無理なく理解されるものである。

したがって，使用商標「ＧＡＹＡＳ」は，本件商標と社会通念上の同一性を十分に満たすものといえる。このことは，欧文字とこれから生ずる自然な称呼を表す片仮名文字を併記した登録商標において，使用商標が欧文字のみ又は片仮名文字のみであっても，両者は社会通念上同一であると認定した審判決例からも明らかである（乙１６～乙１８，乙５１，乙５２）。

３ 独占販売代理店及び子会社に認められる黙示の商標使用権

本件商標権者と森永商事及びアルカン社，子会社であるオペラジャポン社との間では，書面による通常使用権の許諾はないものの，日本における独占的な販売を許諾する契約を締結したものであり（乙３１，乙４０，乙４４），「ＧＡＹＡＳ」，「ガヤス」を付したラベルの作成・広告書類の作成等を許諾していたという事実に鑑みれば，商標権者が登録商標の使用を黙示で許諾し使用を継続させていたものである。審決例においても，独占販売契約締結の相手方又は子会社に対しては黙示の許諾があったと推認できると認定され，また通常使用権の許諾自体は口頭の契約であっても有効なものと解されている（乙５４～乙５７）

４ まとめ

以上より，被請求人は独占販売代理店である森永商事及びアルカン社を通して，又は子会社であったオペラジャポン社を通して，請求に係る指定商品中「製菓および製パン用チョコレート」について日本国内において継続して３年以上，本件商標と社会通念上同一の商標を使用している。