2021-900009

登録第６３０６３８０号商標の商標登録に対する登録異議の申立てについて、次のとおり決定する。

結 論 登録第６３０６３８０号商標の商標登録を維持する。

理 由 第１ 本件商標 本件登録第６３０６３８０号商標（以下「本件商標」という。）は、「Ａ２ Ｃｏｗ」の文字を横書きしてなり、令和元年８月２８日に登録出願、第５類「幼児用粉ミルク，乳児用粉ミルク」及び第２９類「澄ましバター，食用粉乳，粉乳」を指定商品として、同２年１０月８日に登録査定され、同月２１日に設定登録されたものである。 第２ 引用商標等 １ 登録異議申立人（以下「申立人」という。）が、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号に該当するとして引用する商標は、次のとおりであり、いずれも現に有効に存続しているものである。 （１）登録第４８６７１３５号商標（以下「引用商標１」という。） 商標の構成：別掲１のとおりの構成からなる商標 登録出願日：平成１６年５月２１日 設定登録日：平成１７年５月２７日 指定商品：第２９類「牛乳，全乳製のクリーム，その他のクリーム，全乳製の粉乳，脱脂粉乳，その他の粉乳，乳清，乳清を加味した乳製品，バター，チーズ，乳飲料，その他の乳製品」 （２）登録第５１１２２４３号商標（以下「引用商標２」という。） 商標の構成：別掲２のとおりの構成からなる商標 登録出願日：平成１９年２月７日 設定登録日：平成２０年２月２２日 指定商品及び指定役務：「乳児用牛乳及び乳児用粉ミルク」を含む第５類及び第４４類に属する商標登録原簿記載のとおりの商品及び役務 （３）登録第６０４４５４８号商標（以下「引用商標３」という。） 商標の構成：「ａ２ ＭＩＬＫ」の文字を標準文字で表してなる商標 登録出願日：平成２９年９月５日 設定登録日：平成３０年５月１８日 指定商品：「乳児用牛乳及び乳児用粉ミルク」を含む第５類に属する商標登録原簿記載のとおりの商品及び第２９類「粉乳，牛乳，クリーム，バター，チーズ，ヨーグルト，乳飲料」 以下、引用商標１から引用商標３をまとめて「引用商標」という場合がある。 ２ 申立人が、本件商標は、商標法第４条第１項第１９号に該当するとして引用する商標は、別掲３のとおりであり（以下「使用商標」という。）、申立人がオーストラリア連邦（以下「オーストラリア」という。）において、申立人業務に係る商品「乳製品」に使用し、広く認識されていると主張するものである。 第３ 登録異議の申立ての理由 申立人は、本件商標は商標法第４条第１項第１１号及び同項第１９号に該当するものであるから、商標法第４３条の２第１号によって取り消されるべきものであるとして、その理由を要旨次のように述べ、証拠方法として甲第１号証ないし甲第９６号証を提出した。 １ 商標法第４条第１項第１１号の該当性について （１）本件商標及び引用商標について ア 本件商標について 本件商標は、欧文字と数字の組み合わせからなる「Ａ２」と欧文字の「Ｃｏｗ」を結合させた商標であり、「エーツーカウ」、「エーツー」、「カウ」の称呼が生じる。 イ 引用商標１について 引用商標１は、黒色の背景を有し、その中央部に白線で縁取られた略正四角形を配置し、その下半分に太字の欧文字「ａ」と数字「２」が横書きで表され、かつ、数字「２」の右横にやや小さめの欧文字「ｍｉｌｋ」が語頭を下向きにした縦書きで表され、さらに、「ｍｉｌｋ」の「ｍ」の右下に、極小さく「ＴＭ」の文字が表示されており、それらの文字の背面に、液体が注がれている様子を表した図柄が白色で描かれて構成された結合商標である。 ウ 引用商標２について 引用商標２は、黒色の線で縁取られた略正四角形を有し、その下半分に太字の欧文字「ａ」と数字の「２」が白抜き文字で横書きにして表され、「ａ２」の文字の背面に、液体が注がれている様子を表した図柄が黒色で描かれて構成された結合商標である。 エ 引用商標３について 引用商標３は、欧文字と数字を組み合わせた「ａ２」と欧文字の「ＭＩＬＫ」からなる標準文字の商標である。 （２）本件商標と引用商標との対比 ア 商標の類否について （ア）称呼について 欧文字１文字と数字１文字の結合のみからなる商標は、指定商品・役務によっては、その識別力が否定されるが、牛乳等の乳製品の取引分野においては、一般の取引者、需要者が英文字と数字の組合せだけで、品質や用途などを認識しているという状況はない。 したがって、「ａ２」の文字部分は、引用商標の指定商品において識別力を発揮しており、引用商標からは「エーツー」の称呼が自然に生じるものと考えられる。 そして、本件商標は、「エーツーカウ」の称呼が生じるところ、簡易迅速性が求められる取引社会において、取引者、需要者は、「エーツーカウ」だけでなく、前半の「Ａ２」の文字から、単に「エーツー」と称呼する可能性も十分にある。 一方、引用商標１は、図形の要素を含んでいるものの、「ａ２」及び「ｍｉｌｋ」の英数文字が明確に識別でき、上記と同様に、「エーツーミルク」だけでなく、単に「エーツー」と称呼する可能性が十分にある。 また、引用商標２も、背面に図形を含んでいるものの、「ａ２」の英数文字が明確に識別でき、この部分から「エーツー」の称呼が生じる。 さらに、引用商標３は、「ａ２」及び「ＭＩＬＫ」の英数文字で表されており、上記と同様に、「エーツーミルク」だけでなく、単に「エーツー」と称呼する可能性が十分にある。 このように、本件商標と引用商標は、称呼の共通性から、現実の取引過程において、誤認・混同を生ずるおそれがある類似の商標である。 （イ）観念について 「Ａ２」は牛乳のタンパク質成分の型を表しているものであるが、一般の消費者、取引者には知られておらず、「Ａ２」の文字からは、特別な観念は想起できない。 他方、本件商標の構成中、「Ｃｏｗ」の文字には、「乳牛」や「雌牛」のほかに、俗語としての「牛乳」の意味も含まれており（甲１８）、引用商標１及び引用商標３の「ｍｉｌｋ」及び「ＭＩＬＫ」と同様の観念を生じさせるため、両者は、観念において相紛らわしく、取引者、需要者において、混同を生ずるおそれがある。 （ウ）外観について 本件商標と引用商標は、図形的要素の有無や書体の種類など相違するところはあるものの、両商標を、取引者、需要者が目にした時、まず目に飛び込んでくる文字は「Ａ２」と「ａ２」であり、看者の記憶に強く印象付けられるものであるから、本件商標と引用商標は、その要部である「Ａ２」及び「ａ２」部分の称呼の共通性を凌駕する程、外観における相違が大きな影響を及ぼすことはない。 （エ）商標の類似性についてのまとめ 以上のとおり、本件商標と引用商標とは、構成において異なるところはあるものの、実際の取引場面においては、「Ａ２」と「ａ２」の称呼における共通性から商品の出所を混同させるおそれがあり、また観念においても、「Ｃｏｗ」と「ｍｉｌｋ」又は「ＭＩＬＫ」の共通性から混同を生じさせるおそれがある。なお、外観については、本件商標と引用商標は、取引者、需要者に見間違い及び混同を引き起こすような類似性はないが、称呼の共通性を覆すほどの特徴はないものである。 したがって、本件商標と引用商標は、全体として類似するものである。 イ 指定商品・役務の類否について 本件商標の指定商品である、第５類「幼児用粉ミルク，乳児用粉ミルク」及び第２９類「澄ましバター，食用粉乳，粉乳」は、各引用商標の以下の指定商品と類似する。 引用商標１ 第２９類「牛乳，全乳製のクリーム，その他のクリーム，全乳製の粉乳，脱脂粉乳，その他の粉乳，乳清，乳清を加味した乳製品，バター，チーズ，乳飲料，その他の乳製品」 引用商標２ 第５類「乳児用牛乳及び乳児用粉ミルク」 引用商標３ 第５類「乳児用牛乳及び乳児用粉ミルク」及び第２９類「粉乳，牛乳，クリーム，バター，チーズ，ヨーグルト，乳飲料」 ウ 取引の実情について 本件商標の商標権者と、引用商標の商標権者は、その取扱商品が乳製品という点で共通しているため、取引過程も当然重複することが予想される。 （３）小括 以上のとおり、本件商標と引用商標は、商標が類似し、かつ、指定商品も類似する。また、流通過程においても、混同を生じさせるおそれがある。 したがって、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号に該当する。 ２ 商標法第４条第１項第１９号の該当性について 申立人は、２０００年以降、オーストラリアにおいて、使用商標などの「ａ２」の文字を含んだ多数の商標（以下「使用商標等」という。また、使用商標以外の「ａ２」の文字を含んだ商標を、単に「『ａ２』の文字を含んだ商標」という。）を登録及び使用し、需要者の間に広く認識されている。中でも、使用商標は最も多くの商品に使用され、広告宣伝においても主要商標として広範囲かつ大々的に使用されている。 （１）オーストラリアでの使用商標の周知・著名性 ア 申立人（会社）の歴史 申立人の前身である「Ａ２ Ｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ Ｌｉｍｉｔｅｄ」は、２０００年にニュージーランド国で設立され、２０１４年４月に、会社名が「Ｔｈｅ ａ２ Ｍｉｌｋ Ｃｏｍｐａｎｙ Ｌｉｍｉｔｅｄ」に変更された。申立人は、２００４年にニュージーランド証券取引所（ＮＺＸ）に上場し、２０１５年にはオーストラリア証券取引所（ＡＳＸ）に上場した。それ以来、売上高の増大と共に株価も上昇していった（甲２９）。現在は、オーストラリアを最重要マーケットとし、ニュージーランド、アメリカ合衆国、中国、日本、アセアン諸国等において、世界的規模で活発に事業展開している。 申立人は、研究開発の場において、Ａ１プロテインを含まないＡ２プロテインのみの乳製品を消費者に提供することをコーポレートミッションとし、牛乳を主力商品とする多種の乳製品を販売している。 申立人が、オーストラリアにおいて、Ａ２プロテインのみのミルクの製造販売を開始したパイオニア的存在であることが、インターネット版総合経済情報サイトのＳａｎｋｅｉＢｉｚの記事で紹介されている（甲３１）。 申立人は、近年の健康志向ブームと相まって、使用商標のブランドで、ミルクの販売を行い、その人気と認知度は年々上昇し、２０２０年度のグループ企業全体の総売上高は約１，２１１億円（約ＮＺ＄１７億、ＮＺ＄＝７０円で換算、以下同じ。）、前年比３２．８％増を記録した（甲３２）。 ２０１８年には、ニュージーランド最大手の酪農家であるフォンテラ社と原料供給・製品製造・販売について包括的戦略的パートナーシップを締結するなど（甲３４）、更に事業を拡大させている。そのことは、インターネット上のビジネス記事やブログでも度々取り上げられている（甲３５）。 イ グループ企業の総売上高及びオーストラリアにおける売上高 申立人のグループ企業全体及びオーストラリアにおける売上高は、２０１１年度は、いずれも約２９，５億円であり、２０１９年度は約９１３．０億円及び約５８９．７億円であり、２０２０年度は約１，２１１億円及び約６７５．９億円であった。このように、着実に売上高を伸ばし続け、約９年間でグループ企業全体では約３１倍、オーストラリアにおいては約２０倍となった。 ウ オーストラリアにおける市場シェア 各乳製品のオーストラリアにおける市場シェアは、ミルクについて２０１３年度は８．０％であったところ、２０２０年度は１４．１％であった。乳児用調整粉乳について２０１４年度は０．５％であったところ、２０１９年度は３６．８％であった。粉ミルクについて２０１９年度は１８．１％であった。アイスクリームについて２０１６年度は０．４％であった。クリームについて２０１７年度は０．８％であった。 オーストラリアにおけるミルクの市場シェアは、２０２０年末時点で１６．３％、２０２０年下半期の売上高は約６０．８３億円となり、乳児用調整粉乳の２０２０年下半期の売上高は約１４６．６億円を記録した。これらの市場シェア及び売上高からも、申立人の乳製品がオーストラリアにおいて主要なブランドになっていることがわかる。 エ 広告宣伝 （ア）広告宣伝費用 申立人は、特に２０１０年頃から大規模な広告宣伝及びキャンペーン活動を行ってきた。グループ企業全体の広告宣伝費用は、２０１３年度は約３．１７億円であったところ、２０１９年度は約９４．７１億円、２０２０年度は約１３６．０１億円であった。特に、オーストラリアにおいて広告宣伝に力を注いだ結果、消費者の間で使用商標等を付した製品の認知度は飛躍的に高まった。 （イ）テレビ・ラジオ 申立人は、２００４年からテレビやラジオにおいて多くの宣伝活動及びキャンペーンを行い（甲３６～甲５０）、使用商標等が画面に何度も表示され、また「ａ２」の名称が繰り返し語られ、オーストラリアの視聴者及びリスナーに申立人の商品ブランドが深く印象付けられた。 （ウ）掲示板広告 申立人は、多くの沿道掲示板広告（甲５１）及びショッピングセンターでの掲示板広告（甲５２）を行った。 （エ）オンライン広告 ２０１０年２月から、バナー広告及びサイドバー広告を利用してオンライン広告を行った（甲５３）。また、検索連動型広告も利用し、それらの広告の到達度（広告閲覧数）において、ミルク及び乳児用調整粉乳は共に、高い到達度を記録した。 （オ）ストア内でのプロモーション及び販売促進用品 ２０１５年８月のＣｏｌｅｓマーケットにおいてアイスクリームの試食会を行った（甲５４）。ストア内では、商品陳列棚等を使用し、商品を目立たせるよう工夫している（甲５５）。 （カ）賞金キャンペーン ２０１６年及び２０１８年には賞金当選キャンペーンを行った（甲５６）。 （キ）ウェブサイト ２００５年から今日まで、申立人はウェブサイト上でも常にＴＭシンボルを付して「ａ２」の文字を含んだ商標を使用し続けてきた（甲５７）。 当該ウェブサイトのアクセス数は、２０１０年は４６，８４６であったところ、２０１６年は４７０，４００であり、多くの消費者にアクセスされた。 （ク）ソーシャルメディア 申立人は、ソーシャルメディア（Ｆａｃｅｂｏｏｋ、Ｔｗｉｔｔｅｒ、Ｐｉｎｔｅｒｅｓｔ、ＹｏｕＴｕｂｅ、Ｉｎｓｔａｇｒａｍ）にも、アカウントを取得し広告ページを開設している（甲６１～甲６５）。 （ケ）マスメディアによる報道 オーストラリアにおいて、申立人の経営戦略と製品に関し、マスメディアで数多く取り上げられてきた。２００７年～２０１６年の多くの新聞に、申立人及び「ａ２」ブランドの製品に関する記事が掲載された（甲６６）。これらの新聞を多数のオーストラリア人読者が購読していることに鑑みると、これらの膨大な量のプレス報道により、「ａ２」の文字を含む使用商標が、本件商標の出願時において、オーストラリアの消費者の間に広く知られるようになっていたことは明らかである。 また、２００７年～２０１８年において、申立人の商品及び「ａ２」ブランドに言及したラジオ放送及びテレビ放送でも、申立人商品に関することが多く取り上げられた（甲６７）。 （コ）２０１７年～２０２１年にインターネット上で配信された記事 申立人及び申立人の商品に関する様々な記事がインターネット上で配信された記事からも、申立人のブランドの認知度が飛躍的に高まったことが理解できる（甲６８～甲８７）。 オ 販売店及び商品提供場所 使用商標等の付された申立人の乳製品は、オーストラリアだけでも、３，３９５以上のストアで販売されており（甲８８）、その中には、オーストラリアの２大スーパーマーケットであるウールワース（Ｗｏｏｌｗｏｒｔｈｓ）やコールズ（Ｃｏｌｅｓ）も含まれている。その販売店の数は現在も増え続けている。 さらに、申立人の乳製品は、シドニー及びメルボルンを中心に、２００９年以来２５０以上のカフェで使用されており（甲８９）、これも商品ブランドの認知度が高められた要因の一つである。 カ 商品パッケージ及び商品陳列の様子 「ａ２」の文字を含んだ商標が付された申立人の乳製品は、ストアの中でも主要通路側に配置され、消費者の目に付きやすくかつ商品を手に取り易い場所に陳列され（甲９０）、それらの商品パッケージを２００３年から使用し続けた結果（甲９１）、オーストラリアにおける消費者の間で「ａ２」ブランドの乳製品は認知された。また、当初から標章には常に「ＴＭ」シンボルを付し、その商標が申立人の商標であることを消費者に認識してもらうように努めてきた。 キ オーストラリア及びその他の国での商標登録 申立人は、２０年近く前から自社製品のブランドマークである使用商標等を登録し、使用し続けている（甲８、甲９、甲１１、甲１２、甲１５）。また、オーストラリアだけでなく、ニュージーランド、アメリカ合衆国、中国、日本等を含む世界３５か国において使用商標等を、多く出願又は登録している（甲１６）。 ク インターネット検索結果 申立人がオーストラリアにおいて周知・著名であることは、インターネット検索からも明らかである。検索エンジン「Ｇｏｏｇｌｅ」の国設定を「オーストラリア」にし、「ａ２」の文字を検索すると、上位２９件の内、２２件が申立人のウェブサイトあるいは申立人又は申立人の商品に関する記事になっていることが分かる（甲９２）。これは、申立人が長年にわたって継続的に使用かつ宣伝した結果、ａ２ブランドがオーストラリアにおいて広く認識されるに至ったことを示しているものである。 ケ 特許庁の審査における判断 申立人の商標の周知・著名性については、我が国における商標登録出願の拒絶理由通知書の中で、申立人の登録商標が引用され、オーストラリアにおいてその周知性があるとの判断が示されている（甲９３～甲９６）。 （２）両商標の類似性について 申立人は、オーストラリアにおいて、使用商標など数種類の「ａ２」の文字を含む商標を登録しているが、その中でも使用商標を最も多く使用しており、オーストラリアの消費者の間で申立人の製品のブランドマークとして広く認識されている。 ア 称呼について 本件商標と使用商標は、「エーツー」の同一の称呼を含み、取引上、誤認・混同を生ずるおそれがあり、称呼の共通性から類似する商標である。 イ 観念について 本件商標と使用商標とは、観念において比較することはできない。 ウ 外観について 取引者、需要者が、本件商標及び使用商標を目にした時、まず目に飛び込んでくる文字は「ａ２」である。いずれの商標も、「ａ２」の文字は太文字で、極端に大きく、目立つように表されており、見るもの全ての人に強烈な印象を与える。 そうすると、商標全体から受ける視覚的印象の観点からみれば、一般需要者が容易に見間違いをおこし、混同する可能性は十分にある。 このように、本件商標と使用商標とは、構成において異なるところはあるものの、取引過程で販売場所と販売時を同じくした場合、称呼の共通性及び外観の類似性から商品の出所の混同を生ずるおそれがある。 （３）不正の目的について 上述のとおり、申立人の業務に係る使用商標が、本件商標の出願日前よりオーストラリアの需要者の間に広く認識されていたことは明らかであり、このような周知な使用商標と共通の称呼を有する類似の商標を出願し、登録することは、申立人の商標に蓄積された信用、名声および顧客吸引力にただ乗りするものであり、使用商標の出所表示機能を希釈化させるおそれがあるものと考えられるから、本件商標は不正の目的をもって出願されたことが推認される。 （４）小括 以上のとおり、本件商標は、商標法第４条第１項第１９号に該当する。 ３ まとめ 以上のとおり、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号及び同項第１９号の規定に該当し、その登録は取り消されるべきである。 第４ 当審の判断 １ オーストラリアにおける使用商標等の周知性について （１）申立人提出の甲各号証及び同人の主張によれば、次の事実が認められる。 ア 申立人は、主にオーストラリアにおいて、主力商品である牛乳のほか、乳児用調整粉乳、粉ミルク、アイスクリーム、クリームなど多種の乳製品（Ａ１プロテインを含まないＡ２プロテインのみのもの）の販売を行っている。そして、申立人の業務に係る乳製品（以下「申立人の業務に係る商品」という。）は、３，３９５以上のオーストラリアのスーパーマーケット等で販売され、２５０以上のカフェで使用されているとされる（甲８８、甲８９、申立人の主張）。 また、申立人は、ニュージーランド、アメリカ合衆国、中国、日本などでも事業を行っている（申立人の主張）。 イ 申立人のグループ企業の総売上高は、２０１９年度約１３．０億ＮＺ＄（約９１３．０億円）、２０２０年度約１７億ＮＺ＄（約１，２１１億円）であり（甲３２）、オーストラリアにおける売上高は、２０１９年度約５８９．７億円であり、２０２０年度約６７５．９億円であったとされる（申立人の主張）。 ウ 申立人の業務に係る商品のオーストラリアにおける市場シェアは、牛乳は２０２０年度１４．１％、乳児用調整粉乳は２０１９年度３６．８％、粉ミルクは２０１９年度１８．１％、アイスクリームは２０１６年度０．４％、クリームは２０１７年度０．８％であったとされる（申立人の主張）。 エ 申立人は、２０１０年頃に申立人の業務に係る商品の大規模な広告宣伝を開始し、グループ企業全体の広告宣伝費用は、２０１９年度約９４．７１億円、２０２０年度約１３６．０１億円であったとされる（申立人の主張）。そして、２００３年から２０１６年の１３年間における２７回のテレビや２０１４年から２０１８年の４年間における１９回のラジオ（甲３６～甲５０、甲６７）、６か所の掲示板広告（甲５１、甲５２）、５種類のバナー広告及びサイドバー広告を利用したオンライン広告（甲５３）、２０１５年におけるスーパーマーケット等での１回の試食会（甲５４）、４か所の商品陳列棚（甲５５）、２０１６年と２０１８年の２回の賞金キャンペーン（甲５６、申立人の主張）、２００５年に開設した申立人のウェブサイト（甲５７）、ソーシャルメディア（Ｆａｃｅｂｏｏｋ、Ｔｗｉｔｔｅｒ、Ｐｉｎｔｅｒｅｓｔ、ＹｏｕＴｕｂｅ、Ｉｎｓｔａｇｒａｍ、甲６１～甲６５）、２０１１年から２０１４年の４年間の１０件の新聞記事や、２０１７年から２０２１年の４年間の１１件のインターネット記事における申立人やその乳製品の紹介（甲６６、甲６８～甲８７）などを通じて、申立人の業務に係る商品の広告宣伝が行われた。 オ（ア）上記エの、テレビにおける広告宣伝では、申立人の業務に係る牛乳、粉ミルクの包装に、使用商標が付されている（甲４６～甲４８）。 そして、スーパーマーケットに陳列された牛乳、アイスクリーム、粉ミルクの包装に、別掲４のとおりの「ａ２」の文字を含む商標（紫色の円中に「ａ２ ｍｉｌｋ」の文字を白抜きした図形）が付されている（甲５５）。 （イ）申立人のウェブサイトにおいて、引用商標１及び引用商標２と同一視し得る態様からなる商標、別掲５のとおりの「ａ２」の文字を含む商標（紫色の円中に「ａ２」の文字を白抜きした図形の周囲を「・ＴＨＥ ａ２ＭＩＬＫ ＣＯＭＰＡＮＹ・ＦＥＥＬ ＴＨＥ ＤＩＦＦＥＲＥＮＣＥ」の紫文字で囲んだ商標）が表示されているとともに、牛乳、粉ミルク、アイスクリーム、ヨーグルト、クリームの包装に、別掲４又は別掲５のとおりの商標が付されている（甲５７）。 （ウ）申立人のソーシャルメディアの画面の左上や、一部の投稿写真における牛乳の包装に、別掲５のとおりの商標が付されている（甲６１～甲６５）。 （２）上記（１）で認定した事実によれば、申立人は、主にオーストラリアにおいて、３，０００以上のスーパーマーケット等で乳製品の販売を行っており、グループ企業の総売上高が２０２０年度約１，２１１億円、オーストラリアにおける売上高が２０２０年度約６７５．９億円、オーストラリアにおける市場シェアが、牛乳が２０２０年度１４．１％、乳児用調整粉乳が２０１９年度３６．８％、粉ミルクが２０１９年度１８．１％であったとされること、広告宣伝費用が２０２０年度約１３６．０１億円であったとされること等を考慮すれば、申立人が、牛乳、乳児用調整粉乳、粉ミルク等を販売する会社であることが、オーストラリアの需要者の間である程度知られていることがうかがえる。 しかしながら、申立人の業務に係る商品には、主力商品である牛乳のほか、乳児用調整粉乳、粉ミルク、アイスクリーム、クリーム、ヨーグルトなどがあるところ、それらの市場シェアは、牛乳については２０１３年度から２０２０年度の８年間分、乳児用調整粉乳は２０１４年度から２０１９年度の６年間分、粉ミルクは２０１９年度の１年間分、アイスクリームは２０１６年度の１年間分、クリームは２０１７年度の１年間分が、申立人の主張によって示されているものの、一部の年におけるものにすぎず、また、それらの数字を裏付ける証左を見いだせず、それら以外の年における市場シェアに関する証左は提出されていないため、本件商標の登録出願時及び登録査定時における申立人の業務に係る商品全体について、オーストラリアの需要者の間に広く認識されているものと認めることはできない。 また、申立人は、申立人の業務に係る商品の広告宣伝を過去約１０年にわたって大規模に行っていると主張しているが、１３年間における２７回のテレビ、４年間における１９回のラジオ、６か所の掲示板広告、１回の試食会、４か所の商品陳列棚、２回の賞金キャンペーン（甲５６）、４年間の１０件の新聞記事や１１件のインターネット記事における申立人やその乳製品の紹介（甲６６、甲６８～甲８７）などの広告宣伝の回数はそれほど多いということはできない。さらに、申立人の業務に係る商品の包装やそれらの広告宣伝において、申立人が最も多くの商品や広告宣伝に主要な商標として広範囲かつ大々的に使用していると主張する使用商標が使用されているほか、別掲４や別掲５など使用商標以外の、「ａ２」の文字を含むもののその他の文字をも含む商標が使用されている場合が頻繁にあることが見受けられるため、申立人の業務に係る商品には、使用商標以外の商標が付されていることが少なくないものといえる。 以上を踏まえると、申立人の業務に係る商品との関係において、使用商標が、オーストラリアの需要者に、どの程度知られているのか客観的に把握することができず、需要者の間に広く認識されている状態にあったと判断することはできない。 したがって、申立人の提出に係る甲各号証を総合してみても、本件商標の登録出願時及び登録査定時において、使用商標が、申立人の業務に係る商品「乳製品」を表示するものとして、オーストラリアの需要者の間に広く認識されていたと認めることはできない。 なお、本件商標の登録出願時及び登録査定時において、使用商標が、申立人の業務に係る商品「乳製品」を表示するものとして、我が国又はオーストラリア以外の外国の需要者の間に広く認識されていたと認めるに足る事情も見いだせない。 ２ 商標法第４条第１項第１１号該当性について （１）本件商標について 本件商標は、前記第１のとおり、「Ａ２ Ｃｏｗ」の文字を横書きしてなる。 そして、本件商標の構成は、「Ａ２」と「Ｃｏｗ」の各文字の間に、半角分の空白を介するとしても、同じ書体、同じ大きさで、外観上まとまりよく一体的に表された印象を与えるものであり、構成文字全体から生ずる「エイツーカウ」の称呼も、無理なく一連に称呼し得るものである。 また、本件商標の構成中、「Ａ２」又は「Ｃｏｗ」の文字のいずれかが、取引者、需要者に対し、指定商品の出所識別標識として強く支配的な印象を与える、あるいは出所識別標識としての称呼、観念が生じないというべき特段の事情は見いだし得ないものであることから、本件商標は、構成全体をもって一体不可分の造語を表したものとして取引者、需要者に認識されるというべきである。 したがって、本件商標は、その構成文字に相応して「エイツーカウ」の称呼のみを生じ、特定の観念を生じないものである。 （２）引用商標 ア 引用商標１及び引用商標２は、別掲１及び別掲２のとおりの構成からなり、図形と文字との結合商標であるところ、これらよりは、その構成文字に照応して「エーツー」の称呼を生じ、特定の観念を生じないものである。 イ 引用商標３は、上記第２の１（３）のとおり、「ａ２ ＭＩＬＫ」の文字を標準文字で表してなるところ、これよりは、その構成文字に照応して「エーツーミルク」の称呼のみを生じ、特定の観念を生じないものである。 （３）本件商標と引用商標との類否 ア 外観について 上記（１）及び（２）のとおり、本件商標と引用商標とは、いずれも「ａ２」の欧文字及び数字を共通にするとしても、他の文字の有無や図形の相違などにより、商標全体としてみたときには、外観において、明らかな差異を有するものであるから、本件商標と引用商標とは、外観において相紛れるおそれはない。 イ 称呼について 本件商標からは、上記（１）のとおり、「エイツーカウ」の称呼のみを生じるのに対し、引用商標からは、上記（２）のとおり、「エーツー」又は「エーツーミルク」の称呼を生じる。 そして、本件商標から生じる「エイツーカウ」の称呼と、引用商標から生じる「エーツー」又は「エーツーミルク」の称呼とは、音構成及び構成音数において明らかな差異を有することから、称呼において相紛れるおそれはない。 ウ 観念について 上記（１）及び（２）のとおり、本件商標及び引用商標からは、特定の観念は生じないものであるから、観念において比較することはできない。 なお、申立人は、本件商標の構成中、「Ｃｏｗ」の文字には、「乳牛」や「雌牛」のほかに、俗語としての「牛乳」の意味も含まれており（甲１８）、引用商標１及び引用商標３の「ｍｉｌｋ」及び「ＭＩＬＫ」と同様の観念を生じさせるため、両者は、観念において相紛らわしく、取引者、需要者において、混同を生ずるおそれがある旨を主張する。 しかしながら、本件商標の構成中、「Ｃｏｗ」の文字が、「乳牛」や「雌牛」といった「牛」を意味する語として理解されることはあるとしても、俗語としての「牛乳」を意味するものとして、取引者、需要者に直ちに理解されるというべき特段の事情は見いだし得ないものであることから、申立人の上記主張を採用することはできない。 エ 以上のとおり、本件商標と引用商標とは、観念において比較できないとしても、外観及び称呼において相紛れるおそれのないことが明らかであるから、これらの商標が需要者に与える印象、記憶、連想等を総合してみれば、両商標は、非類似の商標と判断するのが相当である。 （４）小括 したがって、本件商標は、引用商標と非類似のものというべきものであるから、その指定商品と引用商標の指定商品が同一又は類似であるとしても、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号に該当しない。 ３ 商標法第４条第１項第１９号該当性について （１）本件商標と使用商標との類否について 本件商標は、上記２（１）のとおり、その構成文字に相応して「エイツーカウ」の称呼のみを生じ、構成全体をもって一体不可分の造語を表したものとして取引者、需要者に認識されるというべきである。 そして、本件商標と、別掲３のとおりの使用商標とは、両者の外観、称呼、観念のいずれの点においても、及びそれらを総合してみても類似しないものであること明らかであり、他に本件商標と使用商標が類似するというべき事情は見いだせない。 したがって、本件商標と使用商標は非類似の商標というべきものである。 （２）不正の目的について 上記１（２）のとおり、使用商標は、本件商標の登録出願時及び登録査定時において、申立人の業務に係る商品「乳製品」を表示するものとして、オーストラリアの需要者の間に広く認識されていたものとは認められないことから、使用商標が、同国において需要者の間に広く認識されていたものであることを前提に、本件商標は不正の目的をもって出願しているものであるとする申立人の主張は、その前提を欠くものである。 そして、申立人の提出に係る証拠からは、本件商標が、不正の利益を得る目的、他人に損害を加える目的、その他の不正の目的をもって使用をするものであることを認めるに足る具体的事実を見いだすこともできない。 （３）小括 上記１（２）のとおり、使用商標は申立人の業務に係る商品を表示するものとしてオーストラリアの需要者の間に広く認識されているものと認められないものであり、上記（１）のとおり、本件商標と使用商標とは相紛れるおそれのない非類似の商標であり、さらに上記（２）のとおり、本件商標は不正の目的をもって使用をするものであることを認めることはできないものである。 したがって、本件商標は、商標法第４条第１項第１９号に該当しない。 ４ まとめ 以上のとおり、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号及び同項第１９号のいずれにも該当するものとはいえず、他に同法第４３条の２各号に該当するというべき事情も見いだせないから、同法第４３条の３第４項の規定に基づき、その登録を維持すべきである。 よって、結論のとおり決定する。