2021-300666

上記当事者間の登録第４６５８７０６号商標の登録取消審判事件について、次のとおり審決する。

結 論 本件審判の請求は、成り立たない。 審判費用は、請求人の負担とする。

理 由 第１ 本件商標 本件登録第４６５８７０６号商標（以下「本件商標」という。）は、「ａｎｕａｎｃｅ」の文字を標準文字で書してなり、平成１４年６月２６日に登録出願、第２５類「ズボン型スパッツ，その他の洋服，コート，セーター類，ワイシャツ類，寝巻き類，タイツ，レオタード，その他の下着，水泳着，水泳帽，エプロン，えり巻き，靴下，ゲートル，毛皮製ストール，ショール，スカーフ，足袋，足袋カバー，手袋，布製幼児用おしめ，ネクタイ，ネッカチーフ，バンダナ，保温用サポーター，マフラー，耳覆い，レッグウォーマー，アームウォーマー，ナイトキャップ，帽子，ガーター，靴下止め，ズボンつり，バンド，ベルト，靴中敷き，スリッパ，ヘッドバンド，リストバンド」を指定商品として、同１５年４月４日に設定登録されたものである。 そして、本件審判の請求の登録は、令和３年９月２４日になされたものであるから、商標法第５０条第２項に規定する「審判の請求の登録前３年以内」とは、平成３０年９月２４日から令和３年９月２３日までの期間（以下「要証期間」という。）である。 第２ 請求人の主張 請求人は、本件商標の登録を取り消す、審判費用は被請求人の負担とする、との審決を求め、その理由を要旨次のように述べ、証拠方法として甲第１号証を提出している。 １ 請求の理由 本件商標は、その請求に係る指定商品（以下「本件審判請求に係る指定商品」という。）について、継続して３年以上、日本国内において商標権者、専用使用権者又は通常使用権者のいずれも使用した事実が存しないから、その登録は商標法第５０条第１項の規定により取り消されるべきである。 ２ 答弁に対する弁駁 請求人は令和３年１２月２８日付け審判事件答弁書（以下「答弁書」という。）に対して、何ら弁駁していない。 第３ 被請求人の主張 被請求人は、結論同旨の審決を求め、答弁書において、その理由を要旨、以下のように述べ、証拠方法として乙第１号証ないし乙第１３号証（枝番号を含む。）を提出した。 なお、以下、乙各号証の表記にあたっては、乙第１号証を「乙１」のように省略して表示する場合があり、枝番号の全てを示すときは、枝番号を省略する。 １ 答弁の理由 （１）概要 本件商標の権利者（以下「本件商標権者」という。）は、要証期間内に、日本国内において、本件商標と社会通念上同一と認められる商標を商品「靴下」について使用している。 （２）商流の説明 本件商標権者は、「各種レッグウェアの製造卸販売」（紳士・婦人・子供靴下、パンティストッキング、タイツ、編み技術を利用した関連商品の製造と卸販売）を、主な事業内容とする法人である（乙２）。 本件商品の納入先は、福岡県福岡市博多区博多駅東２丁目１０番１号第一福岡ビルＳ館４階に本社を置く、株式会社コスモス薬品（乙３の１：以下「コスモス薬品社」という。）である。「コスモス薬品社」は、九州を拠点として全国に展開中のドラッグストアである（乙３の２）。本件商標権者が「コスモス薬品社」に納入している金色の筆記体調の「Ａｎｕａｎｃｅ」の文字からなる商標（以下「使用商標１」という。別掲１参照。）及び黒色のゴシック体調の「Ａｎｕａｎｃｅ」の文字からなる商標（以下「使用商標２」という。別掲２参照。）を使用している五本指深履きカバータイプの婦人用靴下（乙１０、乙１１：以下「本件商品」という。）は、福岡県の店舗に限らず、他府県の「コスモス薬品社」の店舗でも消費者に販売されている（乙９の１～乙９の１０）。 本件商品は、紙製の資材（乙４、乙５）が取り付けられた状態で「コスモス薬品社」に納品される（乙１２）。本件商品に使用される資材は２タイプあり、従前は背景色が青緑色のもの（乙４：資材番号は「１９ＢＬ－５Ｃ」、以下「青タイプの資材」という。）であったが、令和３年８月頃までに、背景色が白色のもの（乙５：資材番号は「１９２１ＢＬ－５Ｃ」、以下「白タイプの資材」という。）への切り替えが、おおむね完了した。これらの資材は、中国の企業（乙６の１）で製造されている（乙１２）。 青タイプの資材には、使用商標１が表示され（乙４）、白タイプの資材には、使用商標２が表示されている（乙５）。 使用商標１及び使用商標２は、消費者が見やすいサイズの文字で、資材の表側の面のよく目立つ位置に表示されている。 なお、使用商標１（乙１０）及び使用商標２（乙１０、乙１１）と本件商標を比較した場合、書体の違いと、先頭の文字がアルファベット小文字の「ａ」から大文字の「Ａ」に変更されているという違いは認められるが、使用商標１及び使用商標２と本件商標はスペルが完全に一致していることから、社会通念上同一と認められる商標である。 本件商標権者は国内外で靴下等の商品を製造しているが、本件商品については、乙第６号証の１の中国の企業とは異なる、上海所在の中国の企業（乙６の２、以下「上海社」という。）に、靴下の製造と上記資材の取り付けを委託している（乙１３）。 本件商標権者から「上海社」に対する本件商品の製造及び上記資材の取り付け加工の指示は、加工仕様書（乙７、乙８）を用いて行われる（乙１２）。「上海社」に対する製造及び加工指示は、「ＳＨＡＮＧＨＡＩ ＧＲＡＮＤ ＯＣＥＡＮ」という業者を介して行われている。中国の企業（乙６の１）で製造された上記資材は、「上海社」に送付されている（乙６の３）。「上海社」が製造した本件商品は検品所に送付され、出荷までの間は倉庫で保管されている（乙１２）。 本件商品の品番は、青タイプの資材を使用していたときは「Ｍ７３９－１５５－２４－９０」である（乙７）が、白タイプの資材を使用するようになってからは、品番が「Ｍ７３９－１５５Ｃ－２４－９０」に変更されている（乙８）。 「１５５」の後に「Ｃ」の文字が有るか無いかで白タイプの資材と青タイプの資材の区別が可能になっている。 また、本件商品の定番コード（ＪＡＮコード）は「４９０１２１０６２４７５７」であり、要証期間を通じて変更されていない。 上記品番と定番コード（ＪＡＮコード）は、「コスモス薬品社」で販売される本件商品では、資材に貼り付けたシール上に、商品の価格やバーコードとともに表示されている（乙１０、乙１１）。加工仕様書（乙７、乙８）に記載されている各コードと、本件商品（乙１０、乙１１）の資材に表示されている各コードは一致している。 加工仕様書（乙７）は、令和２年６月２日に作成されたものである。 標題に「２０２０ＡＷ」と表示されているとおり、令和２年の秋冬のシーズンに販売する予定の本件商品を、同年６月２日に一定の数量をまとめて製造指示して在庫を確保したものである。このときは、青タイプの資材「１９ＢＬ－５Ｃ」が使用されている。 また、加工仕様書（乙８）は、令和３年５月１２日に作成されたものである。 こちらは標題に「２０２１ＡＷ」と表示されているとおり、令和３年の秋冬のシーズンに販売する予定の本件商品の製造指示である。 このときは、白タイプの資材「１９２１ＢＬ－５Ｃ」が使用されている。 なお、加工仕様書（乙８）の写真が青タイプの資材のままとなっているのは、資材切り替えの過渡期であったためである（乙１０）。 「コスモス薬品社」は、本件商標権者に対し、店舗における本件商品の販売状況に応じて随時、例えば１週間に１回くらいの頻度で、必要な数量の本件商品を発注する。 本件商品の受注、出荷及び「コスモス薬品社」への納品は、ＥＯＳ（Ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ Ｏｒｄｅｒｉｎｇ Ｓｙｓｔｅｍ）と呼ばれる電子発注システムで管理されている（乙１２）。 「コスモス薬品社」からは本件商標権者に対しオンラインで発注データが送信される。本件商標権者は本件商品を受注するとオンラインで出荷指示を行う。本件商標権者の出荷指示により、本件商品の在庫がある倉庫から物流業者を介して「コスモス薬品社」の各物流センターに納品が行われる（乙１２）。 本件商品の受注日、出荷日及び納品日は、ＥＯＳ上で電子データとして管理されている。乙第９号証の書証は、ＥＯＳで管理している本件商品の受注等に関するデータを抽出して提出するものである。 （３）使用の事実の説明 ア 使用商標１について（乙９の１ないし５） 本件商標権者は、令和２年１０月１４日、「コスモス薬品社」より本件商品（品番：Ｍ７３９－１５５－２４－９０）を１５個受注し、翌１５日に出荷し、同月１７日までに「コスモス薬品社」の広川物流センターに納品している（乙９の１）。 ＥＯＳのデータ（乙９の１）の２行目ないし１６行目は、１行目と同じく、令和２年１０月１４日受注、翌１５日発送で、配送先と数量が異なるデータである。 同様に、乙第９号証の２ないし乙第９号証の５のデータも、要証期間内の時期に「コスモス薬品社」から本件商品を受注し、翌日に出荷し、その後「コスモス薬品社」の各物流センターに納品された事実を示している。 ＥＯＳのデータ（乙９の１～乙９の５）には、出荷代表品番が「Ｍ７３９１５５２４０９０」であること、定番コードが「４９０１２１０６２４７５７」であることが記載されている。これらのコードは、本件商品の青タイプの資材に貼り付けたシールに表示されている品番及び定番コード（ＪＡＮコード）と一致している（乙１０）。 なお、ＥＯＳのシステムの都合上、出荷代表品番では下３桁目に「０」が付加されているが、上記出荷代表品番は、品番「Ｍ７３９－１５５－２４－９０」と意味は同じである。出荷代表品番では下３桁目に「０」が付加される点は、使用商標２に関する説明においても同じである。 （イ）使用商標２について（乙９の６～乙９の１０） 本件商標権者は、令和３年８月２５日、「コスモス薬品社」より本件商品（品番：Ｍ７３９－１５５Ｃ－２４－９０）を６個受注し、翌２６日に出荷し、同月２８日までに「コスモス薬品社」の広川物流センターに納品している（乙９の７）。 ＥＯＳのデータ（乙９の７）の２行目ないし１１行目は、１行目と同じく、令和３年８月２５日受注、翌２６日発送で、配送先と数量が異なるデータである。 同様に、乙第９号証の６、乙第９号証の８ないし乙第９号証の１０のデータは、要証期間内の時期に「コスモス薬品社」から本件商品を受注し、翌日に出荷し、その後「コスモス薬品社」の各物流センターに納品された事実を示している。 ＥＯＳの受注データ（乙９の６～乙９の１０）には、出荷代表品番が「Ｍ７３９１５５Ｃ２４０９０」であること、定番コードが「４９０１２１０６２４７５７」であることが記載されている。これらのコードは、本件商品の白タイプの資材に貼り付けたシールに表示されている品番及び定番コード（ＪＡＮコード）と一致している（乙１１）。 なお、乙第９号証の６の時期には、青タイプの資材を使用している本件商品の受注データも一部含まれている。 ２ まとめ 以上のとおり、本件商標は、要証期間内に日本国内において本件商標権者により本件審判請求に係る指定商品中「靴下」について使用されていることが明らかである。 第４ 当審の判断 １ 被請求人の提出した乙各号証によれば、以下のとおりである。 （１）乙第５号証は、被請求人が、令和２年１１月２０日作成の「白タイプの資材（１９２１ＢＬ－５Ｃ）の入稿用版下データ」と主張するものであり、本号証の版下データと思われる図形中の下側部分に、ブロック体で「Ａｎｕａｎｃｅ」の記載、その下に「履いてもテカリにくい」の記載、その下に「こだわりの黒」の記載、その右横に「深履き」の記載及び「タイプ」の記載があり、その下に「５本指」の記載、その左下に「ＳＩＺＥ ２３－２５ｃｍ」の記載、左下の、「※資材Ｎｏ．」の記載の下、「１９２１ＢＬ－５Ｃ」の記載があり、本号証の版下データと思われる図形中の上側部分には、天地を逆に「岡本株式会社」の記載がある。 （２）乙第８号証は、被請求人が、令和３年５月１２日作成の「加工仕様書（２０２１ＡＷ）」と主張するものであり、本号証は、「加工仕様書（２０２１年ＡＷ）」の標題の左側に、「ＳＨＡＮＧＨＡＩ ＧＲＡＮＤ ＯＣＥＡＮ 英知様」の記載、その右側に、「作成日：令和３年５月１２日」の記載、その下に「岡本株式会社」の記載があり、表中、「得意先名」の下に「（株）コスモス薬品」の記載、「岡本品番」の下に「Ｍ７３９－１５５Ｃ－２４－９０」の記載、「商品名」の「柄名」の下に「Ｍ別注 五本指深履きカバー」の記載、同「サイズ」の下に「２３－２５」の記載、同「カラー」の下に「ブラック」の記載、「売価」の下に「１Ｐ ２９８」の記載、「ＪＡＮコード」の下に「４９０１２１０６２４７５７」の記載があり、表中、「項目」の下に「カード」の記載、「資材Ｎｏ．」の下に「１９２１ＢＬ－５Ｃ」の記載、「資材名」の下に「コスモス別注５指カバ深」の記載がある。 （３）乙第９号証の７は、被請求人が、令和３年１２月１３日に抽出した「本件商品のＥＯＳのデータ」と主張するものであり、本号証の１葉目の「出荷日」の下に「２０２１０８２６」の記載、「受注日」の下に「２０２１０８２５」の記載、「納品日」の下に「２０２１０８２８」の記載、「定番」の下に「４９０１２１０６２４７５７」の記載があり、本号証の２葉目の「出荷代表品番」の下に「’Ｍ７３９１５５Ｃ２４０９０」の記載、「原価」の下に「１６８」の記載、「受注Ｐ数」の下に「６」の記載、「引当Ｐ数」の下に「６」の記載、「不足Ｐ数」の下に「０」の記載があり、本号証の３葉目の「受注金額」の下に「１，００８」の記載があり、本号証の５葉目の「得意先名」の下に「（株）コスモス薬品」の記載がある。 （４）乙第１１号証は、被請求人が、令和３年６月１７日に受領したとする「商品写真に関する報告書」と主張するものであり、本号証の第１頁目には、被請求人が白タイプの資材と主張する商品タグが付けられた婦人用の５本指靴下と思しき写真が表されており、本号証の左側の婦人用の５本指靴下と思しき写真には、商品タグの前面に、ブロック体で「Ａｎｕａｎｃｅ」の記載、その下に「履いてもテカリにくい」の記載、その下に「こだわりの黒」の記載、その右横に「深履き」の記載及び「タイプ」の記載があり、その下に「５本指」の記載があり、その左下に「ＳＩＺＥ ２３－２５ｃｍ」の記載、その右下に「定番」の記載、その下に「Ｍ７３９－１５５Ｃ－２４－９０」の記載、その下に「婦人 ￥２９８」の記載、その下にバーコードとともに「４９０１２１０６２４７５７」の記載があり、本号証の右側の婦人用の５本指靴下と思しき写真には、当該商品タグの左下に、「岡本株式会社」の記載がある。 ２ 判断 （１）使用商標及び使用商品について 上記１の（１）、（２）及び（４）によれば、品番「Ｍ７３９－１５５Ｃ－２４－９０」、ＪＡＮコード「４９０１２１０６２４７５７」の婦人用の５本指靴下と思しき商品（以下「使用商品」という。）に付された商品タグには、ブロック体で「Ａｎｕａｎｃｅ」の欧文字（使用商標２）が使用されていることが確認できる。 そして、本件商標と使用商標２は、書体がやや異なるものの、「Ａ（ａ）」、「ｎ」、「ｕ」、「ａ」、「ｎ」、「ｃ」及び「ｅ」の構成文字を同じくするものであり、「アニュアンス」の称呼を共通にするものであるから、両者は、社会通念上同一の商標と認められる。 また、使用商標２を使用した使用商品は、婦人用の５本指靴下と判断し得るものであるところ、婦人用の５本指靴下は、本件審判請求に係る指定商品中の「靴下」の範ちゅうに属する商品であると認められる。 （２）使用行為及び使用者について 上記１の（１）、（２）及び（３）によれば、岡本株式会社は、使用商標２が付された使用商品を、要証期間内である令和２年８月１９日から同月２１日までの間に、「コスモス薬品社」に対し６足納品したことが確認できる。 そして、岡本株式会社は、本件商標権者であることが推認できる。 （３）まとめ 以上（１）及び（２）からすると、本件商標権者は、要証期間内に、日本国内において、本件商標と社会通念上同一と認められる使用商標２を使用した本件審判請求に係る指定商品「靴下」を「コスモス薬品社」に納品したことが確認でき、この使用行為は、商品に標章を付したものを譲渡する行為であるから、商標法第２条第３項第２号に該当すると認められる。 そうすると、被請求人は、本件審判の請求の登録前３年以内に日本国内において本件商標権者がその請求に係る指定商品について、本件商標と社会通念上同一と認められる商標の使用をしていたことを証明したということができる。 したがって、本件商標の登録は、その請求に係る指定商品について、商標法第５０条の規定により、取り消すことはできない。 よって、結論のとおり審決する。