2017-685035

国際登録第１３２５５３０号の商標登録に対する登録異議の申立てについて，次のとおり決定する。

国際登録第１３２５５３０号の商標登録を維持する。

１　本件商標 本件国際登録第１３２５５３０号商標（以下「本件商標」という。）は，「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」の欧文字を横書きしてなり，２０１６年（平成２８年）２月１０日にスイス連邦においてした商標登録出願に基づきパリ条約第４条による優先権を主張し，２０１６年（平成２８年）８月５日に国際商標登録出願，平成２９年９月１１日に登録査定され，第１１類「Ａｐｐａｒａｔｕｓ　ｆｏｒ　ｇｅｎｅｒａｔｉｎｇ　ｖａｐｏｒ．」及び第３４類「Ｗｉｒｅｄ　ｖａｐｏｒｉｚｅｒｓ　ｆｏｒ　ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ　ａｎｄ　ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｓｍｏｋｉｎｇ　ｄｅｖｉｃｅｓ；ｔｏｂａｃｃｏ，ｒａｗ　ｏｒ　ｍａｎｕｆａｃｔｕｒｅｄ；ｔｏｂａｃｃｏ　ｐｒｏｄｕｃｔｓ，ｉｎｃｌｕｄｉｎｇ　ｃｉｇａｒｓ，ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ，ｃｉｇａｒｉｌｌｏｓ，ｔｏｂａｃｃｏ　ｆｏｒ　ｒｏｌｌ－ｙｏｕｒ－ｏｗｎ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ，ｐｉｐｅ　ｔｏｂａｃｃｏ，ｃｈｅｗｉｎｇ　ｔｏｂａｃｃｏ，ｓｎｕｆｆ　ｔｏｂａｃｃｏ，ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ　ｗｉｔｈ　ｏｒ　ｗｉｔｈｏｕｔ　ｆｉｌｔｅｒ，ｍａｄｅ　ｏｆ　ａ　ｍｉｘ　ｏｆ　ｔｏｂａｃｃｏ　ａｎｄ　ｃｕｔ　ｃｌｏｖｅ，ａｎｄ　ｗｒａｐｐｅｄ　ｉｎ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅ　ｐａｐｅｒ；ｓｍｏｋｅｌｅｓｓ　ｔｏｂａｃｃｏ　ｐｒｏｄｕｃｔｓ　ｆｏｒ　ｏｒａｌ　ｕｓｅ　ｍａｄｅ　ｏｆ　ｈｅａｔ－ｔｒｅａｔｅｄ，ｍｏｉｓｔ　ｔｏ　ｓｅｍｉ－ｍｏｉｓｔ　ｔｏｂａｃｃｏ　ｗｈｉｃｈ　ｉｓ　ｕｓｅｄ　ｅｉｔｈｅｒ　ｌｏｏｓｅ　ｏｒ　ｐａｃｋｅｄ　ｉｎ　ｐｏｒｔｉｏｎｓ；ｔｏｂａｃｃｏ　ｓｕｂｓｔｉｔｕｔｅｓ（ｎｏｔ　ｆｏｒ　ｍｅｄｉｃａｌ　ｐｕｒｐｏｓｅｓ）；ｓｍｏｋｅｒｓ’　ａｒｔｉｃｌｅｓ，ｉｎｃｌｕｄｉｎｇ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅ　ｐａｐｅｒ　ａｎｄ　ｔｕｂｅｓ，ｃｉｇａｒｅｔｔｅ　ｆｉｌｔｅｒｓ，ｔｏｂａｃｃｏ　ｔｉｎｓ，ｃｉｇａｒｅｔｔｅ　ｃａｓｅｓ　ａｎｄ　ａｓｈｔｒａｙｓ，ｐｉｐｅｓ，ｐｏｃｋｅｔ　ａｐｐａｒａｔｕｓ　ｆｏｒ　ｒｏｌｌｉｎｇ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ，ｌｉｇｈｔｅｒｓ；ｍａｔｃｈｅｓ；ｔｏｂａｃｃｏ　ｓｔｉｃｋｓ，ｔｏｂａｃｃｏ　ｐｒｏｄｕｃｔｓ　ｆｏｒ　ｔｈｅ　ｐｕｒｐｏｓｅ　ｏｆ　ｂｅｉｎｇ　ｈｅａｔｅｄ，ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｄｅｖｉｃｅｓ　ａｎｄ　ｔｈｅｉｒ　ｐａｒｔｓ　ｆｏｒ　ｔｈｅ　ｐｕｒｐｏｓｅ　ｏｆ　ｈｅａｔｉｎｇ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ　ｏｒ　ｔｏｂａｃｃｏ　ｉｎ　ｏｒｄｅｒ　ｔｏ　ｒｅｌｅａｓｅ　ｎｉｃｏｔｉｎｅ－ｃｏｎｔａｉｎｉｎｇ　ａｅｒｏｓｏｌ　ｆｏｒ　ｉｎｈａｌａｔｉｏｎ；ｌｉｑｕｉｄ　ｎｉｃｏｔｉｎｅ　ｓｏｌｕｔｉｏｎｓ　ｆｏｒ　ｕｓｅ　ｉｎ　ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ；ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｓｍｏｋｉｎｇ　ｄｅｖｉｃｅｓ；ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ；ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ　ａｓ　ｓｕｂｓｔｉｔｕｔｅ　ｆｏｒ　ｔｒａｄｉｔｉｏｎａｌ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ；ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｄｅｖｉｃｅｓ　ｆｏｒ　ｔｈｅ　ｉｎｈａｌａｔｉｏｎ　ｏｆ　ｎｉｃｏｔｉｎｅ－ｃｏｎｔａｉｎｉｎｇ　ａｅｒｏｓｏｌ；ｏｒａｌ　ｖａｐｏｒｉｚｉｎｇ　ｄｅｖｉｃｅｓ　ｆｏｒ　ｕｓｅ　ｂｙ　ｓｍｏｋｅｒｓ，ｔｏｂａｃｃｏ　ｐｒｏｄｕｃｔｓ　ａｎｄ　ｔｏｂａｃｃｏ　ｓｕｂｓｔｉｔｕｔｅｓ；ｓｍｏｋｅｒｓ’　ａｒｔｉｃｌｅｓ　ｆｏｒ　ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ；ｐａｒｔｓ　ａｎｄ　ｆｉｔｔｉｎｇｓ　ｆｏｒ　ｔｈｅ　ａｆｏｒｅｓａｉｄ　ｐｒｏｄｕｃｔｓ　ｉｎｃｌｕｄｅｄ　ｉｎ　ｔｈｉｓ　ｃｌａｓｓ；ｅｘｔｉｎｇｕｉｓｈｅｒｓ　ｆｏｒ　ｈｅａｔｅｄ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅｓ　ａｎｄ　ｃｉｇａｒｓ　ａｓ　ｗｅｌｌ　ａｓ　ｈｅａｔｅｄ　ｔｏｂａｃｃｏ　ｓｔｉｃｋｓ；ｅｌｅｃｔｒｏｎｉｃ　ｒｅｃｈａｒｇｅａｂｌｅ　ｃｉｇａｒｅｔｔｅ　ｃａｓｅｓ．」を指定商品として，同年１０月２０日に設定登録されたものである。 ２　登録異議の申立ての理由 異議申立人（以下「申立人」という。）は，本件商標は，商標法第３条第１項第３号，同項第６号及び同法第４条第１項第１６号に該当するものであるから，同法第４３条の３第２項の規定により，その登録は取り消されるべきであると申し立て，その理由を要旨以下のように述べ，証拠方法として甲第１号証ないし甲第２５号証を提出した。 （１）本件商標について 本件商標は，「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」の欧文字９文字をゴシック体で横書きしたものであり，その文字構成の発音である「ターコイズ」の称呼が自然に生じ，「空色，青緑色」の色彩としての観念が生じ，これに接する需要者・取引者は，本件商標が付された商品の色彩を表示する用語と認識する。 （２）商標法第３条第１項第３号または同項第６号の該当性 ア　本件商標を構成する英単語「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」（ターコイズ）は，辞書には第一義的に「トルコ石」の意味合いを有する語として，同時に，「ターコイズ・ブルーの略。トルコ石のような明るい青緑色」という意味を有する語として掲載されているように（甲２～４），色彩を表す英単語として広く認識され普通に使用されている用語である。 イ　「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」（ターコイズ）が示す色彩は，具体的には，緑色味を帯びた青色に近い色を指すもので，「ターコイズ」や「ターコイズブルー」という色彩名称として印刷業界などで特定されて使用され，一般に広く色彩名称として通用している（甲５～７）。 すなわち，本件商標を構成する「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」の欧文字及びその日本語の読み方である「ターコイズ」の片仮名は，青緑のような色彩を示す語であり，色彩を表示するものとしての意味を直感的に認識できる語として，我が国における本件商標の指定商品に係る需要者，取引者の間で親しまれ，普通に用いられている。 ウ　ある物質名が，その物質の名称以外に，色彩を指し示す用語として認識される例は，数多く存在しており（甲８），その物質自体以外に用いる場合には，色彩が観念され認識されることになり，本件商標も同様に，指定商品との関係では，その色彩を表す用語と需要者，取引者に認識させることになるため，自他商品識別標識としての機能を発揮し得ない，品質（色彩）表示用語である。 （３）拒絶査定例について ア　特許庁における審査及び審判において，商品の品質（色彩）を表したものと認識させることを理由に拒絶した事例として，「スカイブルー／ＳＫＹＢＬＵＥ」，「ＩＶＯＲＹ／アイボリー」，「ピーチゴールド」，「コーラルピンク」，「シルバーアッシュ」，「Ｓａｔｉｎ　Ｇｏｌｄ」及び「ｓｅｐｉａ」がある（甲９～１５）。 イ　本件商標の外国における審査では，アメリカ，欧州，オーストラリア，ニュージーランド，イスラエル，大韓民国において，拒絶され（甲１６），欧州においては，色彩を表し識別力なしとして拒絶査定が出されている（甲１７）。 ウ　申立人をはじめとするたばこ業界において，色彩を表す用語を商品「たばこ」等に表示するケースが散見されている（甲１８）。これらはいずれも，色彩を表示する用語によって特定された色を商品のイメージカラーのような位置づけで使用するとともに，パッケージの基本色として使用するものである。需要者，取引者は，商品「たばこ」等に使用された色彩表示用語は，商品パッケージの色彩を示すものと認識している。 また，たばこケースやたばこのパッケージ等をターコイズの色彩にしたものが多数販売されているという実情もあり（甲１９～２１），申立人は，「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」をパッケージの色彩を示す語としてパッケージに表示している（甲２２）。 （４）商標法第４条第１項第１６号の該当性について 本件商標は，上記のとおり，色彩表示用語であり，自他商品識別標識としての機能を果たさない用語であるから，これに接する需要者，取引者は，それが付された指定商品について，何人かの業務に係る商品であることを認識することが出来ず，その表示が商品の色彩を表すに過ぎないと認識する。この場合，本件商標をターコイズ色でない指定商品に使用すると，品質（色彩）の誤認が生ずるため，本件商標の登録は商標法第４条第１項第１６号の規定に違反して登録されたものである。 （５）本件商標の登録に至る経緯について 本件商標は，その審査の過程において，１度目の暫定拒絶通報がなされた後，申立人による刊行物等提出書が提出され，商標法第３条第１項第３号に基づく，２回目の暫定拒絶通報が出されたものであるが（甲２３，２４），その後，出願人から応答ないにもかかわらず，登録査定がなされたものである。このような手続の経緯によれば，本件商標は，商標法第３条第１項第３号の拒絶理由が解消しないまま登録された過誤登録である。 （６）以上のとおり，本件商標は，自他商品識別標識としての機能を発揮し得ない品質（色彩）表示用語に該当し，商標として採用する必要性に乏しく自他商品識別標識としての機能を果たさない用語と判断されるべきであるとともに，識別力がない以上，需要者が何人かの業務に係る商品であることを認識することが出来ないことから商標法第３条第１項第３号又は同項第６号に該当し，本件商標をターコイズ色でない指定商品に使用すると，品質（色彩）の誤認が生ずるため，本件商標録は，同法第４条第１項第１６号に該当するとして取り消されるべきである。 ３　当審の判断 （１）商標法第３条第１項第３号該当性について ア　本件商標は，「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」の欧文字を横書きしてなるところ，「ｔｕｒｑｕｏｉｓｅ」（ターコイズ）の語は，国語辞典及び英和辞典の記載によれば，「トルコ石」及び「ターコイズ‐ブルーの略。青緑色。」の意味を有するものである（甲２～４）。 イ　そして，申立人の提出した証拠によれば，「ターコイズ」の片仮名を青緑色の電子タバコのケースやタバコの包装箱（甲１９，２１，２２）に表示する例があることはうかがえるが，「ＴＵＲＱＵＯＩＳＥ」の語が，本件商標の指定商品との関係において，その商品の色彩を表示する語として取引上普通に使用されている事実や，そのような色彩が商品又はその包装の色彩として取引上普通に採択，採用されているという事実は，当審における職権調査によっても見いだすことができなかった。 ウ　そうすると，本件商標は，「トルコ石」及び「青緑色」の意味を有するものとしても，本件商標の指定商品との関係において，商品の品質（色彩）を表してなるものと直ちに理解されるとはいい難い。 したがって，本件商標は，商標法第３条第１項第３号に該当しない。 （２）商標法第３条第１項第６号該当性について 本件商標は，上記（１）のとおり，「トルコ石」及び「青緑色」の意味を有するものとしても，申立人提出の証拠及び当審における職権調査によっても，本件商標が，本件商標の指定商品との関係において，商品の品質（色彩）を表示する語として，取引上普通に使用されている事実は見いだせなかった。 したがって，本件商標は，需要者が何人かの業務に係る商品であることを認識することができない商標とはいえないから，商標法第３条第１項第６号に該当しない。 （３）商標法第４条第１項第１６号該当性について 本件商標は，上記（１）のとおり，「トルコ石」及び「青緑色」の意味を有するものとしても，本件商標の指定商品との関係において，商品の色彩を表示する語として，取引上普通に用いられているものではない。 そうすると，本件商標は，これに接する需要者をして，直ちに商品の色彩を表したものと認識させるものではなく，商品の品質について誤認を生じさせるおそれはない。 したがって，本件商標は，商標法第４条第１項第１６号に該当しない。 （４）申立人の主張について ア　申立人は，「たばこ業界において，色彩を表す用語を商品「たばこ」等に表示し，たばこケースやたばこのパッケージ等をターコイズの色彩にしたものが多数販売されているという実情がある。」旨主張している。 しかしながら，上記（１）イのとおり，申立人の掲げる使用例だけでは，本件商標が商品の色彩を表示する語として，本件商標の指定商品との関係において，取引上普通に用いられている事実を示すに十分ではなく，当審における職権調査によっても，そのような事実を見いだせなかった。 イ　申立人は，本件商標の審査の過程において，暫定拒絶通報に対して特段の応答がないにもかかわらず，登録査定されたものであるから，本件商標は過誤登録である旨主張している。 しかしながら，商標法第１６条の規定のとおり，審査官は商標登録出願について拒絶の理由を発見しないときは，商標登録をすべき旨の査定をしなければならないから，審査官が審査過程において拒絶の理由を発見し，通知した場合，査定に際して再度内容を検討した上で，自ら拒絶理由を撤回し，登録査定したとしても，その審査過程に特段の違法があるとはいえない。 （５）まとめ 以上のとおり，本件商標は，商標法第３条第１項第３号，同項第６号及び同法第４条第１項第１６号に違反して登録されたものではないから，同法第４３条の３第４項の規定に基づき，その登録を維持すべきである。 よって，結論のとおり決定する。